Gerechtshof Amsterdam, 04-02-2008, BC5089, 06/00490

tweede meervoudige belastingkamer

proces-verbaal

van de mondelinge uitspraak op het hoger beroep van

tegen de uitspraak in de zaak met kenmerk AWB 05/3861 van de rechtbank Haarlem (hierna: de rechtbank) van 12 oktober 2006 in het geding tussen

belanghebbende

en

Het hoger beroep is behandeld ter zitting van 21 januari 2008. Namens belanghebbende zijn verschenen en gehoord mr. V. als gemachtigde, drs. P. en mr. E. en namens de inspecteur drs. A. en J.

Beslissing

Gronden

1. Tussen partijen is in geschil of met betrekking tot de exploitatie van een ijscentrum door de tot belanghebbende behorende ijscentrum (…)X-B.V. een vrijstelling van omzetbelasting geldt als bedoeld in artikel 11, eerste lid, onderdeel f, van de Wet op de omzetbelasting 1968 (de Wet).

2. De inspecteur heeft ter zitting verklaard dat hij met belanghebbende van mening is dat noch door het centrum (…)X- B.V., noch door belanghebbende, noch door belanghebbende in combinatie met Stichting (…) X exploitatieoverschotten zijn behaald, die kunnen worden aangemerkt als winst als bedoeld in artikel 11, eerste lid, onderdeel f, van de Wet. Belanghebbende heeft daarop verklaard dat daardoor de grond aan haar stelling dat de inspecteur handelt in strijd met het vertrouwensbeginsel is ontvallen.

3. Partijen hebben, uitgaande van de onder 2. vermelde verklaringen, ter zitting aangegeven dat hetgeen hen nog verdeeld houdt het antwoord is op de vraag of met de exploitatie van het ijscentrum niettemin winst werd beoogd in de zin van artikel 11, eerste lid, onderdeel f, van de Wet. Zij hebben daarbij verklaard dat bij de beantwoording van die vraag beslissend is of winst werd beoogd door de exploitante van het ijscentrum (…) X-B.V. Gelet op hetgeen door belanghebbende ter zitting is toegelicht omtrent de omstandigheden waaronder de verschillende onderdelen van het recreatiecentrum worden geëxploiteerd, bestaat er naar het oordeel van Hof geen aanleiding partijen daarin niet te volgen.

4. Belanghebbende heeft ter zitting gesteld dat niet alleen nimmer exploitatieoverschotten die als winst kunnen worden aangemerkt zijn behaald met de exploitatie van het ijscentrum, maar dat er ook geen kans bestaat dat zulks in de toekomst ooit het geval zal zijn. Zij heeft daartoe aangevoerd dat de exploitatie van het ijscentrum mogelijk is dankzij de destijds door de gemeente P voor de jaarlijkse subsidie betaalde afkoopsom en het niet uitvoeren van onderhoud, voor zover uitstel daarvan mogelijk is. Dat betekent volgens belanghebbende dat ook indien de opbrengsten zich gunstig zouden ontwikkelen er zoveel kosten moeten worden gemaakt, dat het behalen van winst ook voor de periode na die waarop de naheffingsaanslag betrekking heeft volstrekt hypothetisch is.

5. De inspecteur heeft zijn stellingen ter zitting in dit verband aldus gepreciseerd dat het bestaan van een hypothetische mogelijkheid tot het behalen van winst met de exploitatie van het ijscentrum en de uitkering daarvan gelet op de rechtsvorm en de statuten van belanghebbende voldoende is om aan te nemen dat ijscentrum (…) X-B.V. niet voldoet aan de in artikel 11, eerste lid, onderdeel f, van de Wet gestelde voorwaarde dat met de desbetreffende prestaties geen winst wordt beoogd. De inspecteur heeft daaraan ter zitting nog toegevoegd dat dit anders zou zijn indien de exploitante niet de hoedanigheid van een besloten vennootschap zou hebben, maar die van een stichting. In laatstbedoeld geval zou volgens de inspecteur de vrijstelling van omzetbelasting in dit geval wel van toepassing zijn.

6. Het Hof stelt voorop dat het op de weg van belanghebbende ligt aannemelijk te maken dat zij voldoet aan de voorwaarden die aan de toepassing van de vrijstelling zijn gesteld. Gelet op hetgeen zij heeft gesteld aangaande de omstandigheden waaronder het ijscentrum wordt geëxploiteerd en de op grond daarvan te verwachten resultaten en gelet op de omstandigheid dat de inspecteur die stellingen als zodanig niet heeft betwist, acht het Hof aannemelijk dat met de exploitatie van het ijscentrum geen winst wordt beoogd als bedoeld in artikel 11, eerste lid, onderdeel f, van de Wet. Ook indien zou worden aangenomen dat bij ijscentrum (…) X-B.V. het verlangen bestond met de exploitatie van de ijsbaan winst te maken, dan kan dat verlangen naar het oordeel van het Hof in de gegeven omstandigheden in redelijkheid niet worden aangemerkt als een oogmerk om winst te behalen, omdat dit verlangen niet kan berusten op de realiteit. Een winst beogende ondernemer zou in de gegeven omstandigheden de exploitatie zonder reële kans op winst immers niet hebben voortgezet. In dit verband merkt het Hof nog op dat de enkele omstandigheid dat de exploitante van het ijscentrum een besloten vennootschap is met statuten waarin het beogen van winst niet is uitgesloten niet voldoende is om tot een ander oordeel te komen. De rechtsvorm van de exploitant is immers – anders dan de inspecteur kennelijk meent – als zodanig niet doorslaggevend voor de beoordeling of met de desbetreffende prestaties winst wordt beoogd.

8. Het Hof acht termen aanwezig voor een veroordeling van de inspecteur in de proceskosten van belanghebbende als bedoeld in artikel 8:75 van de Algemene wet bestuursrecht. Voor vergoeding komt in aanmerking 2 (proceshandelingen) x 1 (gewicht van de zaak) x € 322, zijnde € 644.

De mondelinge uitspraak is gedaan door mrs. D.B. Bijl, voorzitter, E.M. Vrouwenvelder en W.P. Otto, leden van de belastingkamer, in tegenwoordigheid van mr. M.H.A. Brands als griffier.

De beslissing is op 4 februari 2008 in het openbaar uitgesproken. Hiervan is dit proces-verbaal opgemaakt, ondertekend door de voorzitter en de griffier.