Gerechtshof Amsterdam, 10-12-2008, BG8930, 07/00830

uitspraak van de tweede meervoudige belastingkamer

op het hoger beroep van

tegen de uitspraak in de zaak met nummer AWB 06/8079 van de rechtbank Haarlem van 24 september 2007 in het geding tussen

belanghebbende

en

1. Ontstaan en loop van het geding

1.2. Belanghebbende heeft tegen de uitspraak van de inspecteur tijdig beroep ingesteld bij de rechtbank Haarlem (hierna: de rechtbank). Bij op die dag verzonden uitspraak van 24 september 2007 heeft de rechtbank het beroep ongegrond verklaard.

1.4. Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 13 oktober 2008. Van het verhandelde ter zitting is een proces-verbaal opgemaakt dat aan deze uitspraak is gehecht.

2. Overwegingen

2.2. Het geschil

In geschil is het aantal dagen dat voor belanghebbende als buitenlands belastingplichtige in de noemer van de zogenoemde dagenbreuk in aanmerking moet worden genomen. Belanghebbende verdedigt dat dit aantal 263 bedraagt (overeenkomstig de berekeningswijze in het arrest van de Hoge Raad van 17 december 1997, nr. 32946, BNB 1998/52) en de inspecteur neemt het standpunt in dat dit aantal 237 moet zijn (overeenkomstig de berekeningswijze in het arrest van de Hoge Raad van 23 september 2005, nr. 40179, BNB 2006/52).

2.3. Het oordeel van de rechtbank

2.5. Beoordeling van het hoger beroep

2.5.1. Nu belanghebbende gebruik heeft gemaakt van het keuzerecht van artikel 2.6 Wet inkomstenbelasting 2001 (de Wet) dient hij voor de toepassing van de Overeenkomst tussen het Koninkrijk der Nederlanden en de Verenigde Staten van Amerika tot het vermijden van dubbele belasting en het voorkomen van het ontgaan van belasting met betrekking tot belastingen naar het inkomen van 18 december 1992 (hierna: het Verdrag) te worden aangemerkt als inwoner van de Verenigde Staten.

2.5.3. Belanghebbende kan derhalve in Nederland slechts in de belastingheffing worden betrokken voor dat deel van zijn salaris dat hij ter zake van de in Nederland verrichte werkzaamheden heeft verkregen.

en:

“het aan de in de werkstaat verrichte arbeid toe te rekenen loon dient te worden bepaald door het jaarloon te vermenigvuldigen met een breuk, waarvan de teller wordt gevormd door het aantal dagen waarop daadwerkelijk in de werkstaat is gewerkt, en de noemer door het aantal kalenderdagen van het desbetreffende jaar, verminderd met de weekeinddagen, de ter zake van arbeid in dat jaar overeengekomen vakantiedagen, en de feestdagen en dergelijke waarop niet behoefde te worden gewerkt”

2.5.5. Het Hof is van oordeel dat in het arrest van de Hoge Raad van 23 september 2005, nr.40179, BNB 2006/52 niet valt te lezen dat voor de toepassing van de dagenbreuk onderscheid zou moeten worden gemaakt tussen binnenlands en buitenlands belastingplichtigen. Evenmin is het Hof van oordeel dat de in het arrest voorgeschreven berekening van de dagenbreuk niet van toepassing zou zijn bij de toepassing van artikel 16 van het Verdrag.

2.5.6. De wijze waarop de inspecteur de dagenbreuk heeft berekend is derhalve op zichzelf juist.

2.5.7. Belanghebbende betoogt dat de Belastingdienst vóór het wijzen van het arrest van 23 september 2005, nr.40179, BNB 2006/52 een beleid heeft gevoerd, inhoudende dat de dagenbreuk overeenkomstig zijn standpunt werd berekend. Het Hof acht echter aannemelijk dat de Belastingdienst, gelijk de inspecteur betoogt, vóór het wijzen van het arrest slechts toepassing heeft gegeven aan de arresten van de Hoge Raad van 24 september 1997 nr. 32478, BNB 1998/51 en 17 december 1997, nr. 32946, BNB 1998/52 en derhalve niets anders heeft gedaan dan heffen overeenkomstig de tot het wijzen van het arrest van 23 september 2005, nr.40179, BNB 2006/52 geldende rechtsopvatting.

2.5.8. De omstandigheid dat bij het verminderen (ambtshalve dan wel bij uitspraak op bezwaar) van belastingaanslagen over de jaren 2000, 2001, en 2002 wél de ‘oude’ methode van berekening van de dagenbreuk is gehanteerd doet daaraan niet af. Het Hof hecht geloof aan hetgeen de inspecteur dienaangaande heeft aangevoerd, inhoudende dat dit ten onrechte is gebeurd, dat bij de behandeling van de verzoeken tot vermindering de onderhavige problematiek rond de berekeningswijze van de dagenbreuk (de invloed van dagen waarop niet behoefde te worden gewerkt op de noemer van de dagenbreuk) niet aan de orde is geweest, en dat de verminderingen binnen de Belastingdienst zijn afgewikkeld na beantwoording van vragenbrieven door belanghebbende bij brief d.d. 6 september 2005 en vóór het wijzen van het arrest van 23 september 2005, nr.40179, BNB 2006/52.

2.5.9. Nu bij de behandeling van de vermindering van de onder 2.5.8. gemelde belastingaanslagen de onderhavige problematiek rond de berekeningswijze van de dagenbreuk niet aan de orde is geweest en de correspondentie rond die verminderingen is afgewikkeld vóórdat de Hoge Raad zijn arrest van 23 september 2005, nr.40179, BNB 2006/52 heeft gewezen, is de enkele omstandigheid dat de dagtekening van de verminderingen is gelegen na het wijzen van dat arrest onvoldoende voor het oordeel dat bij belanghebbende redelijkerwijs de indruk kon ontstaan dat de inspecteur ter zake van de berekening van de dagenbreuk welbewust het standpunt innam dat de ‘oude’ methode ook na het wijzen van het arrest van 23 september 2005, nr.40179, BNB 2006/52 diende te worden gehanteerd. De afhandeling van de belastingaanslagen over de jaren 2000 t.e.m. 2002 rechtvaardigt dan ook niet het vertrouwen dat de inspecteur ook na het wijzen van BNB 2006/52 de ‘oude’ berekeningswijze voor de dagenbreuk zou hanteren.

2.5.10. Het dossier bevat geen enkele aanwijzing dat in een meerderheid van met belanghebbende vergelijkbare gevallen na het wijzen van het arrest van van 23 september 2005, nr.40179, BNB 2006/52 de ‘oude’ berekeningswijze voor de dagenbreuk is gebruikt.

2.5.11. Belanghebbende betoogt voorts dat het arrest van 23 september 2005, nr.40179, BNB 2006/52 alleen werking naar de toekomst kan hebben en dat aan het vertrouwen dat is gewekt door de jurisprudentie van de Hoge Raad tot 23 september 2005 op redelijke wijze moet worden tegemoet gekomen. Het Hof verwerpt dit betoog. Het is in het algemeen zo dat een arrest van de Hoge Raad waarin bestaande wetgeving wordt uitgelegd onmiddellijk moet worden toegepast op alle nog niet onherroepelijk vaststaande aanslagen. Dit geldt niet als de Hoge Raad uitdrukkelijk anders bepaalt doch die situatie doet zich hier niet voor.

2.5.12. Anders dan belanghebbende verdedigt wordt geen inbreuk gemaakt op artikel 3.81 van de Wet door bij de aanslag voor het berekenen van de dagenbreuk een andere methode te hanteren dan die welke volgens de destijds bij de inhouding van de loonbelasting geldende rechtsopvatting gehanteerd diende te worden. Het betoog van belanghebbende miskent dat voormeld artikel slechts bepaalt wat voor de heffing van de inkomstenbelasting moet worden verstaan onder loon. De berekening van de dagenbreuk heeft geen invloed op de vraag of iets als dan niet als loon moet worden aangemerkt. Voor de heffing van de inkomstenbelasting/ premie volksverzekeringen heeft de inspecteur derhalve geen ander loonbegrip gehanteerd dan destijds bij de inhouding van de loonheffing het geval is geweest.

2.5.13. Het is denkbaar dat indien – zoals toegestaan is – al bij de loonheffing allocatie van salaris aan Nederland en de Verenigde Staten zou hebben plaatsgevonden overeenkomstig de destijds geldende rechtsopvatting ten aanzien van de berekening van de dagenbreuk, daarvan bij de heffing van de inkomstenbelasting/premie volksverzekeringen niet in nadelige zin zou kunnen worden afgeweken zonder in strijd te komen met de in het algemeen rechtsbewust-zijn levende beginselen van behoorlijk bestuur. Die situatie doet zich echter in dezen niet voor omdat bij de inhouding van loonheffing ten laste van belanghebbende geen rekening is gehouden met partiële buitenlandse belastingplicht en de omstandigheid dat Nederland slechts heffingsrecht heeft ten aanzien van een deel van zijn salaris.

2.6. Slotsom

De slotsom is dat het hoger beroep ongegrond is en dat de uitspraak van de rechtbank dient te worden bevestigd met verbetering van gronden, als hiervoor aangegeven.

2.7.Proceskosten

Het Hof ziet geen aanleiding voor een kostenveroordeling als bedoeld in artikel 8:75 van de Algemene wet bestuursrecht.

3. Beslissing

Het Hof bevestigt de uitspraak van de rechtbank.

Aldus vastgesteld door mrs. F.J.P.M. Haas, voorzitter, A. Bijlsma en M.J. Hamer, leden van de belastingkamer, in tegenwoordigheid van mr. M.H.A. Brands als griffier. De beslissing is op 10 december 2008 in het openbaar uitgesproken.