Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, 01-06-2021, ECLI:NL:GHARL:2021:5432, 19/00701 en 19/00702
Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, 01-06-2021, ECLI:NL:GHARL:2021:5432, 19/00701 en 19/00702
Gegevens
- Instantie
- Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden
- Datum uitspraak
- 1 juni 2021
- Datum publicatie
- 11 juni 2021
- ECLI
- ECLI:NL:GHARL:2021:5432
- Formele relaties
- Eerste aanleg: ECLI:NL:RBGEL:2019:2038, (Gedeeltelijke) vernietiging en zelf afgedaan
- Zaaknummer
- 19/00701 en 19/00702
Inhoudsindicatie
OB. Levering N2O patronen (lachgas). Verlaagd tarief?
Uitspraak
locatie Arnhem
nummers 19/00701 en 19/00702
uitspraakdatum: 1 juni 2021
Uitspraak van de tweede meervoudige belastingkamer
op het hoger beroep van
[X] B.V. en [Y] B.V. c.s. te [Z] (hierna: belanghebbende)
tegen de uitspraak van de rechtbank Gelderland van 13 mei 2019, nummers AWB 17/5343 en 17/5344, ECLI:NL:RBGEL:2019:2038 in het geding tussen belanghebbende en
de inspecteur van de Belastingdienst/Kantoor Enschede (hierna: de Inspecteur)
1 Ontstaan en loop van het geding
Aan belanghebbende is over het tijdvak 1 januari 2012 tot en met 31 december 2013 een naheffingsaanslag omzetbelasting opgelegd van € 50.876. Bij beschikking is belastingrente berekend van € 7.007.
Aan belanghebbende is over het tijdvak 1 januari 2014 tot en met 31 december 2016 een naheffingsaanslag omzetbelasting opgelegd van € 546.786. Bij beschikkingen is belastingrente berekend van € 20.752 en een vergrijpboete opgelegd van € 273.393.
De Inspecteur heeft bij in één geschrift vervatte uitspraken op bezwaar de bezwaren ongegrond verklaard.
Belanghebbende is tegen die uitspraken in beroep gekomen bij de rechtbank Gelderland (hierna: de Rechtbank). De Rechtbank heeft de beroepen gegrond verklaard, de uitspraken van de Inspecteur vernietigd, de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 januari 2012 tot en met 31 december 2013 verminderd tot € 50.710, de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 januari 2014 tot en met 31 december 2016 verminderd tot € 545.480, de boete verminderd tot € 414, de beschikkingen belastingrente dienovereenkomstig verminderd, de Inspecteur veroordeeld in de proceskosten van belanghebbende en gelast dat de Inspecteur het door belanghebbende betaalde griffierecht vergoed.
Belanghebbende heeft tegen de uitspraak van de Rechtbank hoger beroep ingesteld.
Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 7 april 2021. Van de zitting is een proces-verbaal opgemaakt, dat aan deze uitspraak is gehecht.
2 Vaststaande feiten
Belanghebbende verkoopt via haar website [X] .nl diverse producten op het gebied van gezondheid, afslanken, verzorging, seksualiteit en overige producten. Via de websites [A] .nl en [B] .nl verkoopt belanghebbende CO2patronen van 8 gram en 16 gram, N2Opatronen (lachgas) van 7,5 gram en bijbehorende spuiten en houders (hierna: spuitbus) aan consumenten en bedrijven in Nederland en in het buitenland. Daarnaast levert belanghebbende deze CO2patronen en N2Opatronen rechtstreeks aan drogisterijen, groothandels en winkels. De N2Opatronen worden verkocht in dozen van 50 stuks. Belanghebbende biedt verpakkingen aan met 1, 2, 3, 6 en 12 dozen per verpakking.
. De N2O-patronen zijn speciaal ontwikkeld voor het gebruik in de door dezelfde fabrikant ontworpen spuitbus. Van N2O is bekend dat dit ook wordt gebruikt als roesmiddel.
Niet geklopte slagroom bestaat voornamelijk uit vaste vetbolletjes, vloeibaar vet, eiwitten en water. N2O is oplosbaar in zowel water als vet.
Het opkloppen van slagroom met N2Opatronen gaat als volgt:
- Gekoelde vloeibare slagroom wordt in de spuitbus gedaan.
- De spuitbus wordt dichtgedraaid.
- Het N2Opatroon met patroonhouder wordt aangedraaid waardoor het ventiel van het N2Opatroon zich opent.
- De spuitbus komt onder druk te staan.
- De N2O komt in contact met de slagroom.
- Vervolgens wordt de spuitbus geschud en mengt een deel van de N2O met het water en het vet van de slagroom en lost daarin op.
- Door het openen van de spuitmond van de spuitbus komt de slagroom met daarin opgeloste N2O onder atmosferische druk.
- De N2O drijft de slagroom naar buiten (uitdrijffunctie) en blaast de slagroom op (opblaasfunctie) waardoor de slagroom in volume toeneemt (ongeveer 4x) en het eindproduct, de opgeklopte slagroom, ontstaat.
- Bij het uitdrijven van de slagroom vervliegt een deel van de N2O. In het water en het vet van de opgeklopte slagroom zit echter nog N2O opgelost en ook in de bellen van de opgeklopte slagroom zit N2O.
- De N2O verdwijnt langzaam uit de bellen van de opgeklopte slagroom waardoor de opgeklopte slagroom langzaam in volume afneemt en uiteindelijk weer in een vloeistof verandert. Ter zitting bij het Hof bleek de aldaar namens belanghebbende opgeklopte slagroom na een uur in volume te zijn afgenomen. Op dat moment was het nog geen vloeistof.
Een consument consumeert doorgaans de met N2Opatronen opgeklopte slagroom of andere met N2Opatronen opgeklopte eetbare eindproducten, zoals espuma, in opgeklopte vorm. De consument krijgt door deze consumptie N2O binnen.
Vanaf 1 oktober 2011 heeft belanghebbende de leveringen van de N2Opatronen aangegeven naar het verlaagde tarief.
De Inspecteur heeft op 26 oktober 2016 een boekenonderzoek omzetbelasting aangekondigd. Het onderzoek heeft als doel de aanvaardbaarheid vast te stellen van de aangiften omzetbelasting over de tijdvakken 1 januari 2012 tot en met 30 september 2016. Het onderzoek is uitgebreid met de aangifte omzetbelasting 4e kwartaal 2016.
Het controlerapport met dagtekening 10 april 2017 vermeldt – voor zover hier van belang – het volgende:
“(…)
Omzet laag tarief
In de aangiften omzetbelasting wordt omzet belast tegen het lage tarief aangegeven. Deze omzet heeft onder anderen betrekking op de levering van CO2 patronen en N2O patronen.
Op grond van Tabel I post a.1 (voedingsmiddelen) behorende bij de Wet OB 1968 is de levering van CO2 patronen onderworpen aan het verlaagde tarief indien het koolzuurgas (CO2) dat, gelet op de cilinder waarin het wordt geleverd uitsluitend kan worden aangewend voor de bereiding van koolzuurhoudende frisdranken waarin het opgaat. Niet onder post a1 valt de levering van stikstofcapsules (N2O patronen) gevuld met lachgas, bestemd voor de bereiding van slagroom, omdat het lachgas niet opgaat in de bereide slagroom (besluit van 4 september 2014, nr. BLKB2014/123M, ).
(…)
3 Vervolg onderzoek na inzending (concept)controlerapport
Belastingplichtige heeft alsnog de gevraagde gegevens middels een USB-stick aan mij verstrekt. EDP-auditor [C] heeft deze aangeleverde gegevens bewerkt.
Met behulp van deze gegevens is de omzet CO2 en N2O patronen vastgesteld welke tegen het verlaagde tarief zijn gefactureerd en aangegeven.
Geconstateerd is dat de cilinder van de CO2 patronen welke belastingplichtige levert niet uitsluitend kan worden aangewend voor de bereiding van koolzuurhoudende frisdranken. De cilinders kunnen ook gebruikt worden voor het oppompen van o.a. fietsbanden.
De levering van N2O patronen is belast tegen het algemene tarief. Ik verwijs hiervoor naar het gestelde onder punt 2.2 en nogmaals het beleidsbesluit van de Staatssecretaris, laatst gewijzigd 4 september 2014. BLKB2014/123M.
De omzet van de CO2 en N2O patronen die verantwoord en aangegeven is naar het verlaagde tarief dient, om de hiervoor genoemde redenen, belast te worden naar het algemene tarief.
Dit leidt tot de volgende correcties:
|
Omzet ex btw |
||||||
|
totalen |
Volgens bijlage |
6% |
ontvangsten |
19/119 |
21/121 |
correctie |
|
2012 |
91.661 |
5.500 |
97.161 |
15.513 |
10.013 |
|
|
2013 |
329.629 |
19.778 |
349.407 |
60.641 |
40.863 |
|
|
2014 |
594.308 |
35.658 |
629.966 |
109.333 |
73.675 |
|
|
2015 |
1.416.158 |
84.969 |
1.501.127 |
260.526 |
175.557 |
|
|
2016 |
2.400.267 |
144.016 |
2.544.283 |
44.570 |
297.554 |
Met het gewijzigde algemene tarief van 19% naar 21% in 2012 is geen rekening gehouden.
(…)
Naheffingen
Over de betreffende jaren zullen naheffingsaanslagen worden opgelegd. Deze aanslagen berusten op artikel 20, lid 1 van de Algemene wet inzake rijksbelastingen.
2012: Na te heffen 10.013
2013: Na te heffen 40.863
2014: Na te heffen 73.675
2015: Na te heffen 175.557
2016: Na te heffen 297.554
Totaal Na te heffen € 597.662
(…)”
Aan belanghebbende is over het tijdvak 1 januari 2012 tot en met 31 december 2013 een naheffingsaanslag omzetbelasting opgelegd van € 50.876. Een bedrag van € 120 heeft betrekking op de levering van CO2patronen van 16 gram, een bedrag van € 166 op de levering van CO2patronen van 8 gram en het resterende bedrag heeft betrekking op de levering van N2Opatronen.
Aan belanghebbende is over het tijdvak 1 januari 2014 tot en met 31 december 2016 een naheffingsaanslag omzetbelasting opgelegd van € 546.786. Een bedrag van € 386 heeft betrekking op de levering van CO2patronen van 16 gram, een bedrag van € 1.306 op de levering van CO2patronen van 8 gram en het resterende bedrag op de levering van N2Opatronen.
De Rechtbank heeft de beroepen gegrond verklaard, de uitspraken van de Inspecteur vernietigd, de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 januari 2012 tot en met 31 december 2013 verminderd tot € 50.710, de naheffingsaanslag over het tijdvak 1 januari 2014 tot en met 31 december 2016 verminderd tot € 545.480, de boete verminderd tot € 414, de beschikkingen belastingrente dienovereenkomstig verminderd, de Inspecteur veroordeeld in de proceskosten van belanghebbende en gelast dat de Inspecteur het door belanghebbende betaalde griffierecht vergoed. De Rechtbank heeft geoordeeld dat de CO2patronen van 8 gram onder het verlaagde tarief vallen en heeft de naheffingsaanslagen verminderd met de bedragen die zien op de leveringen van CO2patronen van 8 gram. De Rechtbank heeft voorts geoordeeld dat het standpunt van belanghebbende dat de N2Opatronen onder het verlaagde tarief vallen pleitbaar is. Het bedrag van de boete ziet na vermindering derhalve alleen nog op de leveringen van CO2patronen van 16 gram.