Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, 08-02-2022, ECLI:NL:GHARL:2022:922, 20/00918

Op grond van artikel 98, leden 1 en 2, van BTW-richtlijn 2006 in samenhang gelezen met punt 7 van Bijlage III bij die richtlijn mogen de lidstaten het verlenen van toegang tot shows, schouwburgen, circussen, kermissen, amusementsparken, concerten, musea, dierentuinen, bioscopen, tentoonstellingen en soortgelijke culturele evenementen en voorzieningen aan een verlaagd tarief onderwerpen.

Het begrip “amusementsparken” in de zin van het hiervoor bedoelde punt 7 is een autonoom Unierechtelijk begrip dat op het grondgebied van de Unie uniform moet worden uitgelegd. Bijgevolg moet dit begrip in overeenstemming met de in de omgangstaal gebruikelijke betekenis ervan worden uitgelegd en moet het voorts strikt worden uitgelegd, aangezien de mogelijkheid een verlaagd tarief toe te passen een afwijking vormt van het beginsel van de toepassing van het normale tarief. In dat kader duidt de uitdrukking “amusementspark” op een duurzaam ingericht terrein met verschillende voor ontspanning en vermaak bestemde installaties. Het begrip “amusementsparken” omvat de activiteiten die door exploitanten van permanent op dezelfde plaats gevestigde attracties worden verricht en hierdoor een duurzaam karakter vertonen.¹

De wetgever heeft aan de onder 4.1 weergegeven bepalingen uitvoering gegeven in onder meer artikel 9, tweede lid, onderdeel a, van de Wet OB in samenhang gelezen met post b.14, letter g, van Tabel I behorende bij die wet. Op grond van die post b.14, letter g is het verlenen van toegang tot attractieparken, speel- en siertuinen, en andere dergelijke primair en permanent voor vermaak en dagrecreatie ingerichte voorzieningen onderworpen aan het verlaagde tarief.

De wetgever heeft de toepassing van het verlaagde tarief als uitzondering op de hoofdregel willen beperken tot, voor zover hier relevant, specifieke vormen van vermaak en recreatie die worden omschreven in post b.14 van Tabel I bij de Wet OB. Dit brengt voor het onderhavige geval met zich dat de aan het slot van letter g van post b.14 bedoelde voorzieningen zijn beperkt tot primair en permanent voor vermaak en dagrecreatie ingerichte voorzieningen die wat inrichting betreft op één lijn kunnen worden gesteld met attractieparken, speel- en siertuinen.²

Het Hof is van oordeel dat belanghebbendes dienst niet onder post b.14, letter g, van Tabel I bij de Wet OB valt. In het bijzonder is naar het oordeel van het Hof geen sprake van een primair en permanent voor vermaak en dagrecreatie ingerichte voorziening die op één lijn te stellen is met een attractiepark, speel- of siertuin. Het Hof motiveert dit oordeel als volgt.

Niet in geschil is dat de voorziening waarin belanghebbende haar uitjes organiseert specifiek is ingericht voor het voor vermaak passen van trouwjurken. Het is evenwel niet voldoende dat de dienst die daarin plaatsvindt gericht is op vermaak. De aan het slot van letter g van post b.14 bedoelde voorzieningen zijn immers beperkt tot primair en permanent voor vermaak en dagrecreatie ingerichte voorzieningen die wat inrichting betreft op één lijn kunnen worden gesteld met attractieparken, speel- en siertuinen.³De onderhavige inrichting kan naar het oordeel van het Hof niet op één lijn worden gesteld met een ruimte met voor ontspanning en vermaak bestemde installaties, toestellen of beplantingen zoals die kenmerkend zijn voor een attractiepark, speel of siertuin. Daarvoor is onvoldoende dat belanghebbendes voorziening is ingericht met enkele buizen, die verbonden zijn met de muur en die dienstdoen als rek dan wel draagconstructie zijn voor de gordijnen van de pashokken en de garderobe en de verdere aankleding van de ruimte (2.3). De jurken kunnen, mede gelet op de strikte uitleg die in dit kader op zijn plaats is, niet als dergelijke installaties, toestellen of beplantingen worden aangemerkt. In dat opzicht onderscheidt belanghebbendes uitje zich ook van de door haar uit het besluit van de Staatssecretaris van Financiën van 22 december 2017, nr. 201716288 aangehaalde escaperooms en lasergames.

Belanghebbende stelt voorts dat haar uitje qua beleving en marktpositionering niet anders is dan een escaperoom of lasergame en dat de modale consument haar uitje ook niet anders dan die vormen van vrijetijdsbesteding ervaart, zodat het neutraliteitsbeginsel tot gelijke behandeling noopt.

Bij de beoordeling van dit betoog stelt het Hof voorop dat de richtlijngever met punt 7 van bijlage III van BTW-richtlijn 2006, evenals de nationale wetgever met post b.14 van Tabel I, heeft beoogd de toepassing van het verlaagde tarief te beperken tot aangewezen vormen van vrijetijdsbesteding. Niet alle vormen van vrijetijdsbesteding komen volgens BTW-richtlijn 2006 in aanmerking voor het verlaagde tarief, ook niet indien het betreft vormen van vrijetijdsbesteding die de gemiddelde consument niet wezenlijk vindt verschillen van vormen van vrijetijdsbesteding waarvoor het verlaagde tarief wel geldt. De vermelding “soortgelijke culturele evenementen en voorzieningen” in punt 7 van bijlage III moet daarom aldus worden uitgelegd dat daaronder slechts die voorzieningen zijn begrepen die in overwegende mate gelijkenis vertonen met de in hetzelfde punt specifiek aangeduide evenementen en voorzieningen. Dit betekent dat de wetgever bij de omzetting in de nationale wetgeving met de door hem aangebrachte en onder 4.4 besproken beperking in post b.14 van Tabel I geen onjuiste selectie van diensten heeft gemaakt van de in punt 7 van bijlage III bij BTWrichtlijn 2006 bedoelde diensten.⁴ Belanghebbende heeft ter zitting van het Hof ook erkend dat punt 7 van bijlage III bij BTWrichtlijn 2006 correct door de wetgever is geïmplementeerd.

Het oordeel van het Hof dat de dienst van belanghebbende niet onder post b.14, letter g, van Tabel I valt, brengt mee dat haar dienst niet in overwegende mate gelijkenis vertoont met een attractiepark, speel- of siertuin. Gelet hierop en op het oordeel dat post b.14 een correcte implementatie is van punt 7 van bijlage III bij BTW-richtlijn 2006, kan belanghebbendes beroep op het neutraliteitsbeginsel niet worden gehonoreerd.