Gerechtshof Arnhem, 03-03-2009, BH5704, 07-00548

Gerechtshof Arnhem

uitspraakdatum: 3 maart 2009

Proces-verbaal mondelinge uitspraak

gronden:

1. De behandeling van deze zaak door het Hof betreft de verwijzing door de Hoge Raad in het arrest van 23 november 2007, nr. 38.126, onder meer gepubliceerd in BNB 2008/54*.

2. Belanghebbende heeft bij het Hof een conclusie na verwijzing ingediend. De Inspecteur heeft gereageerd op de conclusie van belanghebbende. Beide partijen hebben daarna een nadere conclusie bij het Hof ingediend. Met dagtekening 4 februari 2009 heeft belanghebbende nog een aanvullend stuk aan het Hof gezonden.

3. Op het beroep in cassatie van belanghebbende heeft de Hoge Raad in zijn hiervoor genoemde arrest onder meer overwogen:

3.3.2. Goederen worden in de zin van de Wet op de omzetbelasting 1968 (tekst zoals die luidde in het onderwerpelijke tijdvak; hierna: de Wet) geleverd door de macht om als een eigenaar over een lichamelijke zaak te beschikken aan een ander over te dragen (HvJ EG 8 februari 1990, Safe Rekencentrum B.V., C-320/88, Jurispr. blz. I-00285, BNB 1990/271, en HR 4 juli 1990, nr. 24 942, BNB 1990/272).

3.3.3. Het Hof is ervan uitgegaan dat aan een ondernemer geen levering in de zin van de Wet plaatsvindt, indien die ondernemer bij de aankoop van goederen handelt voor rekening en risico van een ander en die ander bij de aflevering door de leverancier het volledige economische belang verwerft. Dit uitgangspunt is niet juist.

Er zou - behoudens het bepaalde in artikel 3, lid 5, van de Wet - alleen dan niet aan belanghebbende zijn geleverd indien de macht om als een eigenaar over de apparatuur te beschikken door de leverancier aan het ziekenhuis zou zijn overgedragen. Daarbij verdient opmerking dat in geval de juridische eigendom niet is overgedragen, voor het aanwezig kunnen achten van een levering als bedoeld in artikel 3, lid 1, letter a, van de Wet niet voldoende is dat het (volledige) economische belang bij de zaak is overgedragen. Er dient immers macht om als eigenaar over de zaak te kunnen beschikken te zijn overgedragen, hetgeen het geval kan zijn wanneer de juridische eigenaar tevens een onherroepelijke volmacht heeft gegeven tot het vervreemden of bezwaren van de zaak, of wanneer de juridische eigenaar zich jegens de economische eigenaar ertoe heeft verplicht op verzoek mee te werken aan overdracht van de zaak aan een derde.

3.3.4. Op grond van het vorenstaande kan 's Hofs uitspraak niet in stand blijven. Verwijzing moet volgen voor behandeling van de zaak in volle omvang. Het middel behoeft voor het overige geen behandeling.

4. Gehoord hebbende hetgeen ter zitting is besproken, zijn partijen – alles overziende – tot de conclusie gekomen dat in dezen sprake is van misbruik van recht en dat dit met zich brengt dat de naheffingsaanslag omzetbelasting moet worden verminderd tot € 71.885.

5. Het Hof zal dienovereenkomstig beslissen.

proceskosten:

De Hoge Raad heeft in zijn verwijzingsarrest reeds een veroordeling uitgesproken in de kosten van het geding in cassatie en gelast dat aan belanghebbende worden vergoed de voor de behandeling van het beroep in cassatie verschuldigd geworden griffierechten. Voorts heeft hij overwogen dat door het verwijzingshof zal worden beoordeeld of aan belanghebbende voor de kosten van het geding voor het gerechtshof Leeuwarden een vergoeding dient te worden toegekend.

Het Hof vindt aanleiding de Inspecteur te veroordelen in de proceskosten van belanghebbende. Deze proceskosten zijn in overeenstemming met het Besluit proceskosten bestuursrecht te berekenen op € 644 (2 proceshandelingen * € 322 * 1) voor de behandeling van het beroep bij het gerechtshof Leeuwarden en € 483 (1,5 proceshandeling * € 322 * 1) voor de behandeling van het beroep bij dit Hof, tezamen € 1.127.

beslissing:

De uitspraak is gedaan te Arnhem door mr. C.M. Ettema, voorzitter, mr. T.J. Sanders en mr. U.E. Tromp, in tegenwoordigheid van drs. S Darwinkel als griffier.

De beslissing is op 3 maart 2009 in het openbaar uitgesproken.

Waarvan opgemaakt dit proces-verbaal.

De griffier, De voorzitter,

(S. Darwinkel) (C.M. Ettema)

Afschriften zijn aangetekend per post verzonden op 3 maart 2009

In het cassatieberoepschrift kan de Hoge Raad verzocht worden om de wederpartij te veroordelen in de proceskosten.