Gerechtshof 's-Hertogenbosch, 26-01-2001, AA9687, 00/03101

BELASTINGKAMER

Nr. 00/03101

Met dagtekening 7 september 2000 heeft het Hoofd van de eenheid Particulieren/Ondernemingen X van de rijksbelastingdienst (hierna: de Inspecteur) verzoeker over het tijdvak 1 januari 1999 tot en met 31 juli 2000 een naheffingsaanslag in de omzetbelasting opgelegd ten bedrage van fl. 320.490,= aan enkelvoudige belasting, zonder verhoging. Ter zake van deze naheffingsaanslag (hierna: de naheffingsaanslag) is voorts een bedrag aan heffingsrente in rekening gebracht van fl. 1.257,=.

Met toepassing van het bepaalde in artikel 10, eerste lid, aanhef en onderdeel b, van de Invorderingswet 1990 is de naheffingsaanslag terstond en tot het volle bedrag invorderbaar verklaard. Ter voorkoming van het afvoeren van de handelsvoorraad van verzoeker heeft diens vader, de heer P. te A, aan de Ontvanger een bankgarantie van fl. 320.000,= verstrekt. Tegen de naheffingsaanslag heeft verzoeker op 14 september 2000 een bezwaarschrift ingediend bij de Inspecteur. Op 27 oktober 2000 heeft de Inspecteur verzoeker medegedeeld de uiterste datum voor het doen van uitspraak op dit bezwaarschrift - kennelijk met toepassing van het bepaalde in artikel 25, eerste lid, van de Algemene wet inzake rijksbelastingen (tekst 2000) - te verlengen tot 14 september 2001. Ten tijde van na te melden mondelinge behandeling had de Inspecteur nog geen uitspraak op dit bezwaarschrift gedaan.

Bij schrijven van 3 november 2000 met bijlagen, door de President ontvangen op 6 november 2000, heeft verzoeker op de voet van het bepaalde in artikel 8:81 van de Awb verzocht een voorlopige voorziening te treffen, bestaande uit

(a) het de Inspecteur gelasten de naheffingsaanslag te verminderen tot nihil, althans tot een ander door de President in goede justitie te bepalen bedrag, dan wel het schorsen van de naheffingsaanslag, en

(b) het de Ontvanger gelasten de vorenvermelde bankgarantie binnen twee werkdagen na de dagtekening van de uitspraak van de President terug te geven.

Ter zake van dit verzoek heeft de Griffier van verzoeker een recht geheven van fl. 225,=.

De Inspecteur heeft met dagtekening 29 november 2000 een verweerschrift, met drie bijlagen, ingediend.

Bij brieven van 8 januari 2001 heeft verzoeker de President en de Inspecteur een deel van de verslagen van Talkline doen toekomen alsmede de namen en adressen van de drie getuigen die door hem naar de mondelinge behandeling zullen worden meegebracht.

De mondelinge behandeling van het verzoek heeft met gesloten deuren plaatsgevonden ter zitting van 11 januari 2001 te 's-Hertogenbosch. Aldaar zijn toen verschenen en gehoord verzoeker en diens advocaat de heer mr. R, verbonden aan R C.S. te M, alsmede, namens de Inspecteur, de heer drs. L., bijgestaan door de heren R. en S. , allen verbonden aan de vorengenoemde eenheid van de rijksbelastingdienst.

Verzoeker heeft te dezer zitting een pleitnotitie voorgedragen en exemplaren daarvan overgelegd aan de President en aan de Inspecteur. Voorts heeft verzoeker te dezer zitting een groot aantal verslagen van Talkline ter inzage gegeven en zijn de drie door verzoeker meegebrachte personen gehoord.

Na de mondelinge behandeling van het verzoek heeft de Inspecteur - overeenkomstig een daartoe ter zitting gemaakte afspraak - bij brief van 11 januari 2001 aan de President en aan verzoeker een aantal gegevens doen toekomen met betrekking tot de vermogenspositie van de vader van verzoeker.

2.2. In het tijdvak waarop de naheffingsaanslag betrekking heeft, heeft verzoeker facturen uitgereikt aan F. Trading B.V.B.A. te E, België (hierna: F.), E D te J, België (hierna: D), A Tl S.L. te A, Spanje, B. G A, België, C Center te A, België en enige andere in België of Duitsland gevestigde (rechts)personen.

Op deze facturen (hierna: de facturen) heeft verzoeker geen omzetbelasting in rekening gebracht; hij heeft de levering van de op de facturen vermelde goederen (veelal gsm-apparatuur) aangemerkt als intracommunautaire leveringen en heeft ter zake van deze leveringen dan ook geen omzetbelasting op aangifte voldaan.

Het door verzoeker op de facturen in rekening gebrachte bedrag beloopt in totaal

fl. 2.130.461,=.

2.3. Bij een in opdracht van de Inspecteur bij verzoeker ingesteld onderzoek naar de naleving van de wettelijke bepalingen op het gebied van de omzetbelasting is geconstateerd dat verzoeker behoudens de facturen niet over boeken en bescheiden beschikt waaruit blijkt dat de op de facturen vermelde goederen daadwerkelijk naar een andere lid-staat van de Europese Economische Gemeenschap (hierna: lid-staat) zijn vervoerd. De goederen zijn contant betaald in, voornamelijk, Belgische valuta. Tijdens dit onderzoek heeft verzoeker verklaard de goederen zelf naar de buitenlandse afnemers te hebben vervoerd.

Naar aanleiding van de bevindingen bij dit onderzoek heeft de Inspecteur zich op het standpunt gesteld dat verzoeker niet, zoals geëist door artikel 12, eerste lid, van het Uitvoeringsbesluit omzetbelasting 1968 (hierna: het Besluit), overtuigend met boeken en bescheiden de toepasselijkheid van het nultarief op de levering van de op de facturen vermelde goederen heeft aangetoond en dat verzoeker ter zake van de levering van deze goederen derhalve omzetbelasting naar het algemene tarief is verschuldigd. In verband hiermede heeft hij van verzoeker bij de naheffingsaanslag een bedrag van 17,5/117,5 x

fl. 2.130.461,= is, afgerond, fl. 317.302,= aan omzetbelasting nageheven. Daarnaast is in de naheffingsaanslag op grond van artikel 37 van de Wet nog een bedrag van fl. 3.188,= aan omzetbelasting begrepen.

2.5. Bij zijn onder 1 vermelde verzoek heeft verzoeker, voor zover na de onder 2.4 vermelde verklaring van de Inspecteur nog van belang, de volgende stukken overgelegd:

- na het opleggen van de naheffingsaanslag opgemaakte verklaringen van F., D, B.. G en C Center, volgens welke de aan hen gefactureerde goederen met een vervoermiddel met kenteken 00-00-XX zijn vervoerd naar onderscheidenlijk E, J en A

- bankbescheiden waaruit blijkt dat door hem in het tijdvak waarop de naheffingsaanslag betrekking heeft niet onaanzienlijke bedragen aan Belgische valuta zijn omgewisseld in Nederlands geld, en

- bescheiden waaruit blijkt dat door Dutchtone N.V. aan verzoeker geleverde prepay pakketten niet zijn geactiveerd.

Ter zitting zijn de drie door verzoeker meegebrachte personen, te weten diens vader alsmede diens onder 2.6 bedoelde broer en andere werknemer, - zij het, met instemming van verzoeker, niet onder ede of na het afleggen van de gelofte en zonder dat van hun verklaringen proces-verbaal is opgemaakt - gehoord.

Zij hebben alle drie, kort en zakelijk samengevat, verklaard dat de op de facturen vermelde goederen, ongeacht de op de facturen vermelde afnemer, steeds werden afgeleverd bij een aan het F-plein te A gevestigde winkel, dan wel bij een in of nabij A gelegen loods.

Daarnaast heeft de vader van verzoeker nog verklaard dat hij, afgezien van de onder 1 vermelde bankgarantie en afgezien van de startfase van de onderneming van verzoeker thans vier à vijf jaar geleden, niet op enigerlei wijze borg staat voor verzoeker of anderszins betrokken is bij de financiering van de onderneming van verzoeker.

7.1. Nu het verzoek deels moet worden afgewezen en de President voor het overige deel van het verzoek onbevoegd is en bijzondere omstandigheden niet zijn gesteld of gebleken, acht de President geen termen aanwezig de Inspecteur te veroordelen tot vergoeding van de door verzoeker gemaakte proceskosten.

De Inspecteur heeft ter zitting verklaard geen aanspraak te maken op vergoeding van proceskosten.