Gerechtshof 's-Hertogenbosch, 22-01-2002, AD9072, 99/30240

HET GERECHTSHOF TE 's-HERTOGENBOSCH

U I T S P R A A K

Uitspraak van het Gerechtshof te 's-Hertogenbosch, derde meervoudige Belastingkamer, op het beroep van X B.V. te Y tegen de uitspraak van het hoofd van de eenheid ondernemingen te P van de rijksbelastingdienst (hierna: de Inspecteur) op het bezwaarschrift betreffende de haar opgelegde naheffingsaanslag in de omzetbelasting over het tijdvak 1 juli 1995 tot en met 31 december 1997, aanslagnummer 1.

1. Ontstaan en loop van het geding

Bij brief van 20 juni 2001, ingekomen bij het Hof op 22 juni 2001, heeft de Inspecteur een nader stuk ingediend. Belanghebbende heeft ter zitting verklaard dat hij een afschrift van dit stuk tijdig voor de zitting heeft ontvangen.

2. Feiten

Het Hof stelt op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting, als tussen partijen niet in geschil dan wel door een der partijen gesteld en door de wederpartij niet of onvoldoende weersproken, de volgende feiten vast.

2.1. Belanghebbende is opgericht in juli 1995. De activiteiten van belanghebbende zijn gestart in de maand september 1995.

2.2. Alle aandelen in belanghebbende worden gehouden door A Beheer B.V. Deze vennootschap voert ook de directie van belanghebbende. Alle aandelen in A Beheer B.V. worden gehouden door B. Laatstgenoemde voert de directie van A Beheer B.V.

2.3. De ondernemingsactiviteit van belanghebbende bestaat uit het leggen en repareren van cement-dekvloeren, hoofdzakelijk in nieuwbouwwoningen. Deze activiteit wordt voornamelijk in de regio's Z1 en Z2 uitgevoerd.

2.4. In 1996 en 1997 heeft de heer B op zijn huidige woonadres, Astraat 1 te Y, een aan hem toebehorende boerderij verbouwd tot woning.

2.5. Op 23 maart 1996 heeft de Inspecteur een zogenoemde waarneming ter plaatse laten uitvoeren bij het huidige woonadres van de heer B. Aldaar waren op dat moment de heer B en enkele andere personen bezig met de verbouwing van de boerderij. De heer B en de andere personen weigerden zich te legitimeren.

2.6. Mede naar aanleiding van deze waarneming ter plaatse heeft de Inspecteur een boekenonderzoek ingesteld bij belanghebbende.

2.7. Tijdens het boekenonderzoek is geconstateerd dat in de kasadministratie een aantal onregelmatigheden voorkomt. Zo is er, ter voorkoming van negatieve kassaldi, achteraf een aantal kasstortingen in de vorm van leningen van de echtgenote van de heer B geboekt. Verder ontbreekt een bladzijde uit het kasboek en is een aantal boekingen verwijderd.

2.8. Tijdens het boekenonderzoek is bij de Inspecteur het vermoeden gerezen dat, mogelijk mede met gebruikmaking van valse dan wel vervalste facturen, bedragen, betaald ten behoeve van de verbouwing van de boerderij, als zakelijke kosten van belanghebbende waren verantwoord. Op basis van dit vermoeden is een strafrechtelijk onderzoek gestart tegen belanghebbende, de heer B en diens echtgenote.

2.9. In de administratie van belanghebbende over 1996 is onder meer een factuur aangetroffen, gedateerd 9 januari 1996, van Aannemingsbedrijf C B.V. (verder: C B.V.) te H, ten bedrage van ƒ 6.000,--, vermeerderd met ƒ 1.050,-- aan omzetbelasting, met als omschrijving "werkzaamheden". Dit bedrag aan omzetbelasting is door belanghebbende in aftrek gebracht. Op een tweetal begrotingsstaten van Aannemingsbedrijf C B.V. betreffende deze factuur staat als opdrachtgever vermeld "Dhr. B" en achter de omschrijving werk "Schuur Astraat". Omtrent deze factuur heeft de heer C jegens opsporingsambtenaren het volgende verklaard:

"Ik kan me deze zaak nog goed herinneren. (...) Ik heb behalve het werk aan de schuur van B, nooit voor hem gewerkt en zal dat ook nooit meer doen. (...) Overigens blijkt ook, zoals U weet, uit mijn werkenadministratie duidelijk dat deze factuur betrekking heeft op de sloop van de schuur van B".

2.10. In de administratie van belanghebbende over 1996 is voorts aangetroffen een factuur van VoF D te Y, nummer 1, gedateerd 9 mei 1996, ten bedrage van ƒ 3.461,--, vermeerderd met ƒ 605,68 aan omzetbelasting, met als omschrijving "diverse werken". Dit bedrag aan omzetbelasting is door belanghebbende in aftrek gebracht. In het kader van het strafrechtelijk onderzoek tegen de heer B is een proces-verbaal opgemaakt van een verklaring van de heer D, mede-eigenaar van VoF D. In dit proces-verbaal staat ondermeer de volgende verklaring van de heer D opgetekend:

"Voor wat betreft factuur 26112 kan ik U zeggen, dat de omschrijving op deze factuur op verzoek van B er op is gezet. Hij had voor de verbouwing van zijn woning beton bij mij gehaald en hij had nog steeds niets betaald. Toen ik hem daarop aansprak zei hij, dat hij het geld niet had, maar, als ik de factuur zou opmaken op een manier, dat hij hem als zakelijke kosten kon boeken, zou hij wel kunnen betalen. Ik moest er dan "XX" opzetten. Het geleverde beton was bestemd voor het huis van B en voor het huis van zijn dochter in I. Ik kan U dat laten zien aan de hand van mijn inkoopfactuur van dat beton, waarop staat, waar het beton is afgeleverd".

Ik kan hieromtrent verklaren dat B liegt. Ik heb aan hem alleen op zijn verzoek voornoemde facturen geleverd. Alle op die facturen vermelde materialen heb ik nooit geleverd."

2.12. In de administratie van belanghebbende over 1996 is ook een factuur aangetroffen van G Aannemings- en Onderhoudsbedrijf (verder: G), gedagtekend 2 juli 1996, ten bedrage van ƒ 6.187,50, vermeerderd met ƒ 1.082,81 aan omzetbelasting. Dit bedrag aan omzetbelasting is door belanghebbende in aftrek gebracht. G is niet bekend bij de belastingdienst. Volgens de Kamer van Koophandel te Z1 is G opgeheven per 1 april 1992.

2.13. Tevens is in de administratie van belanghebbende over 1996 aangetroffen een achttal facturen van Algemene Bouwmaatschapij J BVBA, tot een totaalbedrag van ƒ 40.218,96, vermeerderd met ƒ 7.038,30 aan omzetbelasting. Dit bedrag aan omzetbelasting is door belanghebbende in aftrek gebracht. Op een van deze acht facturen staat een Nederlands BTW-nummer vermeld. Blijkens het dossier dat door de eenheid R van de belastingdienst is bijgehouden, heeft dit bedrijf sinds 1992 geen activiteiten meer ontwikkeld.

2.14. Ten slotte is in de administratie van belanghebbende over 1997 aangetroffen een factuur van F Aannemersbedrijf, tot een bedrag van ƒ 2.520,--, vermeerderd met ƒ 441,-- aan omzetbelasting. Dit bedrag aan omzetbelasting is door belanghebbende in aftrek gebracht. F Aannemersbedrijf is een bestaande onderneming in Z1. De eigenaar van deze onderneming is in het kader van het opsporingsonderzoek tegen belanghebbende, de heer B en diens echtgenote verhoord. Omtrent deze factuur heeft hij ondermeer verklaard:

2.15. De in 2.11 tot en met 2.14 bedoelde facturen zijn volgens de administratie van belanghebbende contant voldaan, terwijl belanghebbende haar andere leveranciers normaliter per bank betaalde.

2.16. Bij arrest van de Strafkamer van het Hof van november 2000 is de heer B in hoger beroep veroordeeld tot het verrichten van 140 uur onbetaalde arbeid ten algemenen nutte, wegens, samengevat weergegeven, het doen van opzettelijk onjuiste en of opzettelijk onvolledige aangiften inkomstenbelasting en premieheffing volksverzekeringen over de jaren 1995 tot en met 1996 en wegens het opdracht geven tot en feitelijk leiding geven aan valsheid in geschrift gepleegd door belanghebbende door het opmaken en in de administratie van belanghebbende opnemen van valse facturen. Tot de hiervoor bedoelde valse facturen worden mede gerekend de in 2.9 en 2.10 bedoelde facturen van Aannemingsbedrijf Van C B.V. en V.o.F. D.

2.17. Bij arrest van november 2000 is de echtgenote van de heer B door de Strafkamer van het Hof in hoger beroep veroordeeld tot een geldboete van ƒ 1.000,--, wegens valsheid in geschrift meermalen gepleegd bestaande uit, samengevat weergegeven, het in de maanden november en december 1996 verwerken van valse boekingen in de kasadministratie van belanghebbende.

3. Het geschil, de standpunten en conclusies van partijen

3.2. Partijen doen hun standpunten steunen op de gronden welke door hen zijn aangevoerd in de van hen afkomstige stukken. Zij hebben daaraan ter zitting het volgende toegevoegd.

4. Overwegingen omtrent het geschil

4.1. De Inspecteur heeft ter onderbouwing van zijn stelling dat de omzetbelasting vermeld op de in 2.9 en 2.10 bedoelde facturen ten onrechte in aftrek is gebracht, gewezen op de processen-verbaal van de verklaringen van de heren C en D, geciteerd in de onderdelen 2.9 en 2.10. Voorts heeft de Inspecteur erop gewezen dat de verklaringen van C en D sporen met door hem overgelegde verklaringen van andere leveranciers en dat de verklaringen van C en D bevestiging vinden in de administratie van C B.V. en VoF D, hetgeen door belanghebbende niet is betwist en door het Hof als vaststaand wordt aangemerkt. Een redelijke verdeling van de bewijslast brengt naar het oordeel van het Hof in dit geval met zich dat het op de weg van belanghebbende ligt om tegenover hetgeen door de Inspecteur is aangevoerd aannemelijk te maken dat de meergenoemde facturen betrekking hebben op goederen en diensten die door belanghebbende zijn gebezigd in het kader van haar onderneming. Naar het oordeel van het Hof is belanghebbende daarin niet geslaagd.

4.2. Aangaande de in 2.11 tot en met 2.14 bedoelde facturen heeft de Inspecteur, ter onderbouwing van zijn standpunt dat het gaat om valse facturen die niet zien op daadwerkelijk verrichte leveringen of diensten, gewezen op de verklaring van de heer E, geciteerd in onderdeel 2.11, en op hem bekende gegevens omtrent de ondernemingen waarvan deze facturen afkomstig zijn, weergeven in de onderdelen 2.11 tot en met 2.14. Voorts heeft de Inspecteur gesteld dat de onregelmatigheden in de kasadministratie van belanghebbende erop wijzen dat deze facturen naar believen werden gebruikt om privé-opnamen uit de kas van belanghebbende te versluieren. Verder heeft de Inspecteur gesteld dat het theoretisch uurtarief volgens een elftal willekeurig gekozen facturen van belanghebbende aanmerkelijk hoger ligt dan het theoretisch uurtarief volgens de jaarstukken, waarin voormelde facturen zijn verwerkt. Als deze facturen buiten beschouwing worden gelaten, liggen, aldus de Inspecteur, beide uurtarieven aanzienlijk dichter bij elkaar. Het Hof acht deze stellingen van de Inspecteur aannemelijk en gaat uit van de juistheid ervan. Een redelijke verdeling van de bewijslast brengt naar het oordeel van het Hof in het onderhavige geval mee dat het op de weg van belanghebbende ligt om tegenover hetgeen door de Inspecteur is aangevoerd aannemelijk te maken dat de facturen onvervalst zijn en zien op daadwerkelijk aan belanghebbende geleverde goederen en aan haar verrichte diensten. Hierin is belanghebbende naar het oordeel van het Hof niet geslaagd.

4.3. Het vorenoverwogene brengt mee dat het gelijk aan de zijde van de Inspecteur is. Diens stelling dat de zogenoemde omkering van de bewijslast van artikel 27e van de Algemene wet inzake rijksbelastingen moet worden toegepast omdat belanghebbende niet de vereiste aangifte heeft gedaan en niet heeft voldaan aan de krachtens artikel 34 van de Wet op de omzetbelasting 1968 op haar rustende administratieve verplichtingen, behoeft geen behandeling meer.

5. Proceskosten

Het Hof acht geen termen aanwezig voor een veroordeling in de proceskosten als bedoeld in artikel 8:75 van de Algemene wet bestuursrecht.

6. Beslissing

Het Hof verklaart het beroep ongegrond.

Aldus vastgesteld op 22 januari 2002 door R.J. Koopman, voorzitter, J.W. van der Voort en J.W. Zwemmer, in tegenwoordigheid van J.W.J. van der Heijden waarnemend-griffier, en op die dag in het openbaar uitgesproken.

Het aanwenden van een rechtsmiddel:

Tegen deze uitspraak kan binnen zes weken na de verzenddatum van deze uitspraak beroep in cassatie worden ingesteld bij de Hoge Raad der Nederlanden. Daarbij moet het volgende in acht worden genomen:

In het cassatieberoepschrift kan de Hoge Raad verzocht worden om de wederpartij te veroordelen in de proceskosten.