Gerechtshof 's-Hertogenbosch, 08-04-2002, ECLI:NL:GHSHE:2002:AV5406 AE1466, 98/04888

BELASTINGKAMER

Nr. 98/04888

Aan belanghebbende is een naheffingsaanslag opgelegd naar een te betalen bedrag van fl. 127.360,-- enkelvoudige belasting met toepassing van een verhoging - na kwijtschelding - van 25% over een bedrag van fl. 27.000,--, ofwel fl. 6.750,--, welke aanslag na een door belanghebbende daartegen ingediend bezwaarschrift bij de bestreden uitspraak is gehandhaafd.

Belanghebbende is van deze uitspraak in beroep gekomen bij het Hof.

De Inspecteur heeft een vertoogschrift ingediend. Belanghebbende heeft een conclusie van repliek ingediend, de Inspecteur een conclusie van dupliek.

Belanghebbende heeft het Hof met het oog op de mondelinge behandeling een brief met bijlagen d.d. 30 oktober 2001 doen toekomen, waarvan het Hof op 1 november 2001 een afschrift aan de Inspecteur heeft toegezonden. Het Hof heeft deze brief tot de stukken van het geding gerekend.

Belanghebbende heeft ter zitting een pleitnota voorgedragen en exemplaren daarvan overgelegd aan het Hof en aan de wederpartij. De inhoud van deze pleitnota moet als hier ingelast worden aangemerkt. Belanghebbende heeft bij zijn pleitnota een bijlage overgelegd, welke zonder bezwaar van de tegenpartij tot de stukken van het geding wordt gerekend.

2.5. Belanghebbende heeft een aantal van de bij haar werkzame vertegenwoordigers, die tijdens hun dagelijkse werk direct contact met de vakdealers hadden, geselecteerd om de reizen bij te wonen (hierna te noemen: de vertegenwoordigers). In 1993 waren dat in totaal 7 en in 1995 13 vertegenwoordigers. Zij moesten tijdens de reizen fungeren als gastheer voor de vakdealers en hun partners.

De vertegenwoordigers hadden ook de mogelijkheid hun partner mee te nemen op de reizen. In 1993 gingen 7 partners mee en in 1995 waren dat er 12.

De kosten van de reizen bedroegen voor de deelnemers in 1993

fl. 3.040,-- per persoon en in 1995 fl. 3.100,-- per persoon. De partners van de vertegenwoordigers moesten voor de deelname aan de reis een eigen bijdrage betalen. Deze eigen bijdrage bedroeg zowel voor de reis naar Bali als de reis naar Thailand fl. 1.100,-- per persoon.

2.7. In 1996 heeft bij belanghebbende een boekenonderzoek over de jaren 1992 tot en met 1996 plaatsgevonden. In dit onderzoek is de inhouding en afdracht loonbelasting en premieheffing van belanghebbende over die jaren getoetst. Hierbij is onder andere de deelname aan de reizen door de vertegenwoordigers en hun partners onderzocht.

Naar aanleiding van dit onderzoek heeft de Inspecteur zich op het standpunt gesteld dat de deelname door de vertegenwoordigers en hun partners aan de reizen niet als zakelijk kan worden aangemerkt. Als gevolg hiervan is de onderhavige naheffingsaanslag aan belanghebbende opgelegd.

1993: kosten reis fl. 42.560,--

af: eigen bijdrage fl. 7.700,--

besparing/loon fl. 34.860,-- tegen 50% = fl. 17.430,--

1995: kosten reis fl. 77.500,--

af: eigen bijdrage fl. 12.000,--

besparing/loon fl. 65.500,-- tegen 50% = fl. 32.750,--

fl. 50.180,--

Brutering wegens niet verhalen op werknemers 50% = fl. 50.180,--

Belanghebbende stelt hiertoe:

Primair: de reizen van de vertegenwoordigers en hun partners moeten als zakelijk worden aangemerkt, zodat deze geen loon (in natura) kunnen vormen;

Subsidiair: indien er al een privé-element in de reizen aanwezig zou zijn, dient naheffing desondanks achterwege te blijven, daar de besparingswaarde van de reis voor de vertegenwoordigers op nihil en voor de partners op de eigen bijdrage moet worden gesteld.

Er zijn twee, op elkaar aansluitende reizen naar Bali geweest en twee, eveneens op elkaar aansluitende reizen naar Thailand.

Van de meegezonden vertegenwoordigers bleven een aantal in Bali respectievelijk Thailand als de groepen wisselden. Sommige vertegenwoordigers gingen 2 x een halve week.

De vertegenwoordigers waren gastheer voor de gehele groep al hadden zij wel meer contact met hun "eigen" dealers.

De betreffende vertegenwoordigers werden beloond via een targetsysteem, een vorm van variabel belonen. Er werd op geen enkele wijze een korting op het salaris toegepast bij de naar Bali of Thailand reizende vertegenwoordigers, niet op het vaste en niet op het variabele deel van de beloning.

De dealers zijn belast voor de incentive. Belanghebbende heeft de hieruit voortvloeiende belasting voor haar rekening genomen.

4.2. Dit brengt evenwel niet noodzakelijkerwijs met zich mee, dat voor de vertegenwoordigers en hun partners eveneens sprake is van een, in het geval van de vertegenwoordigers met de dienstbetrekking verbonden, als loon in natura belastbare "incentive".

Het feit dat er in casu sprake is van een toeristische reis betekent evenmin dat er noodzakelijkerwijs sprake is van loon in natura.

Voor het beantwoorden van de vraag of en in hoeverre er sprake is van loon in natura zal gekeken moeten worden naar de redenen die belanghebbende had om de aan de reizen verbonden kosten voor haar rekening te nemen.

Gelet op de onder 2.5 en 2.6 genoemde feiten en tevens gelet op hetgeen belanghebbende ter zitting hieraan nog heeft toegevoegd

is het Hof van oordeel dat van de zijde van belanghebbende zakelijke redenen de aanleiding waren om de vertegenwoordigers mee te sturen met de reizen.

Belanghebbende heeft naar het oordeel van het Hof met de reizen niet aan haar vertegenwoordigers een beloning (in natura) willen verstrekken, maar het meesturen van de vertegenwoordigers was erop gericht om tijdens de reizen belanghebbende te vertegenwoordigen, om contacten met de dealers aan te halen en om in zijn algemeenheid mede te zorgen voor een zo prettig mogelijk verloop van de reizen, dit teneinde het effect van de betreffende reizen voor belanghebbende te optimaliseren. In dit kader is, naar het oordeel van het Hof het laten vergezellen van de betreffende vertegenwoordigers door hun partners eveneens een zakelijke bedoelde uitgave, niet gericht op het verstrekken van een beloning in natura; de voor de reizen uitgenodigde dealers werden immers ook vergezeld door partners en in de van de vertegenwoordigers verwachte ambassadeursfunctie werd van de partners van de vertegenwoordigers ook verwacht dat zij, met name gericht op de partners van de dealers, hun deel van de gastheerfunctie zouden vervullen. Dat de partners van de vertegenwoordigers een eigen bijdrage moesten betalen voor de reis doet aan het vorenstaande niet af.

4.4. Het Hof stelt de hiervoor bedoelde besparing voor de vertegenwoordigers in goede justitie vast op fl. 25,- per persoon per dag. Voor de onderhavige aanslag betekent dit dat er rekening gehouden dient te worden met een belastbare besparing van fl. 25,-- maal (13 x 9) + (7x 8) = fl. 4.325,-. Het Hof neemt hierover een tarief van 50% in aanmerking, alsmede een brutering tegen een tarief van 50% wegens het niet verhalen op de werknemers.

De besparing met betrekking tot de meereizende partners gaat, naar het oordeel van het Hof, op in de van de betrokkenen gevraagde eigen bijdrage en kan derhalve op nihil worden gesteld.

Het Hof acht termen aanwezig de Inspecteur te veroordelen in de kosten die belanghebbende in verband met de behandeling van haar beroep bij het Hof redelijkerwijs heeft moeten maken. Het Hof stelt deze kosten op 2,5 punt maal fl. 710,-- maal wegingsfactor 2 ofwel fl. 3.550,--.

Nu het Hof geen bijzondere omstandigheden aanwezig acht voor een veroordeling van de Inspecteur tot vergoeding van een bedrag aan proceskosten dat uitgaat boven het Besluit proceskosten fiscale procedures, wijst het Hof belanghebbendes verzoek om vergoeding van de in de bezwaarfase gemaakte kosten af.

Het Hof vernietigt de bestreden uitspraak, vermindert de aanslag tot een bedrag van fl. 31.325,-- aan enkelvoudige belasting met verhoging van 25% over fl. 27.000,-- is fl. 6.750,--, veroordeelt de Inspecteur in de proceskosten van belanghebbende tot een bedrag van € 1.610,92 (fl. 3.550,--), wijst de Staat der Nederlanden aan als de rechtspersoon die deze kosten moet vergoeden, en gelast dat de Inspecteur aan belanghebbende het griffierecht ten bedrage van

€ 36,30 (fl. 80,--) vergoedt.

Aangetekend in afschrift aan partijen verzonden

op: 8 april 2002

1. Het instellen van beroep in cassatie geschiedt door het indienen van een

beroepschrift bij dit gerechtshof (Postadres: Postbus 70583, 5201 CZ

's-Hertogenbosch).

2. Bij het beroepschrift wordt een afschrift van de bestreden uitspraak

overgelegd.

3. Het beroepschrift wordt ondertekend en bevat ten minste:

a. de naam en het adres van de indiener;

b. de dagtekening;

c. een omschrijving van de uitspraak waartegen het beroep in cassatie

is gericht;

d. de gronden van het beroep in cassatie.

Voor het instellen van beroep in cassatie is een griffierecht verschuldigd.

Na het instellen van beroep ontvangt U een nota griffierecht van de griffier van de Hoge Raad. Indien U na een mondelinge uitspraak griffierecht hebt betaald ter verkrijging van de vervangende schriftelijke uitspraak van het gerechtshof, komt dit in mindering op het griffierecht dat is verschuldigd voor het indienen van beroep in cassatie.