Gerechtshof 's-Hertogenbosch, 29-03-2006, AX9335, 04/00152

HET GERECHTSHOF TE 's-HERTOGENBOSCH

U I T S P R A A K

Uitspraak van het Gerechtshof te 's-Hertogenbosch, derde meervoudige Belastingkamer, op het beroep van de heer X te Y tegen de uitspraak van de voorzitter van het managementteam van het onderdeel Belastingdienst/Z van de rijksbelastingdienst (hierna: de Inspecteur) op het bezwaarschrift betreffende de hem opgelegde naheffingsaanslag in de omzetbelasting over het tijdvak 1 april 2001 tot en met 31 december 2001, aanslagnummer 000.00.000.F.01.0000.

1. Ontstaan en loop van het geding

De naheffingsaanslag bedraagt € 7.490, bestaande uit € 7.185 aan enkelvoudige belasting en € 305 aan heffingsrente. Na bezwaar heeft de Inspecteur de aanslag bij de bestreden uitspraak gehandhaafd. Belanghebbende is van deze uitspraak in beroep gekomen bij het hof. Ter zake van dit beroep heeft de griffier van belanghebbende een griffierecht geheven van € 116. De Inspecteur heeft een verweerschrift ingediend. Belanghebbende heeft een conclusie van repliek ingediend, de Inspecteur een conclusie van dupliek.

Partijen hebben zich desgevraagd akkoord verklaard met het voorstel van het hof om de beroepen van belanghebbende in de zaken met de kenmerken 03/02071, 04/00152 en 04/0660 gelijktijdig te behandelen en hebben er voorts mee ingestemd dat al hetgeen ter zitting met betrekking tot een bepaalde aanslag over en weer is gesteld, wordt geacht - voor zover van belang - tevens voor de overige in geding zijnde aanslagen te gelden.

Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgehad op 25 november 2005 te 's-Hertogenbosch. Aldaar zijn verschenen en gehoord belanghebbende, alsmede de Inspecteur.

Belanghebbende heeft ter zitting een pleitnota doen voordragen en exemplaren daarvan overgelegd aan het hof en aan de wederpartij. De inhoud van deze pleitnota moet als hier ingelast worden aangemerkt. Zonder bezwaar van de wederpartij heeft belanghebbende bij zijn pleitnota twaalf bijlagen overgelegd.

De Inspecteur heeft zonder bezwaar van de wederpartij stukken overgelegd waaruit blijkt dat in de jaren 2001, 2002, 2003 en 2004 belanghebbende uitsluitend negatieve resultaten heeft behaald uit de activiteiten, welke door belanghebbende als ondernemingsactiviteiten zijn aangemerkt.

2. Feiten

Het hof stelt op grond van de stukken en het verhandelde ter zitting als tussen partijen niet in geschil dan wel door een der partijen gesteld en door de wederpartij niet of onvoldoende weersproken, de volgende feiten vast.

2.1. Belanghebbende is geboren op 16 januari 1942 en gehuwd met mevrouw A, geboren op 14 november 1945. Belanghebbende was in 2001 in loondienst bij B.

2.2. Belanghebbende heeft op 11 december 2000 opdracht gegeven aan C tot de bouw van een spiegelkotter, met het oogmerk deze privé te gebruiken. Op 29 december 2000 heeft belanghebbende een bedrag van NLG 106.323,87 aanbetaald, waarvan een bedrag van NLG 15.835 aan BTW.

2.3 Op 10 april 2001 heeft belanghebbende zich ingeschreven bij de Kamer van Koophandel onder de handelsnaam "D". De bedrijfsomschrijving luidt: "Het laten vervaardigen van vaartuigen, alsmede de verkoop hiervan aan particulieren". Op 12 mei 2001 heeft belanghebbende het formulier "Gegevens startende onderneming" van de Belastingdienst aan de Belastingdienst doen toesturen. Per 1 april 2001 is een omzetbelastingnummer verstrekt.

2.4 Met dagtekening 1 juni 2001 heeft belanghebbende een brief naar de gemeente Y gestuurd met daarin een aantal vragen in verband met zijn voornemen een onderneming te vestigen in E, een recreatiegebied in de gemeente Y.

2.5 Op grond van een overeenkomst met dagtekening d.d. 21 juni 2001 geeft belanghebbende aan C opdracht tot de bouw van twee boten van het type Buchlyner 8.50 (hierna ook: Buchlyners). De overeenkomst is gebaseerd op een op 23 mei 2001 uitgebrachte offerte. Overeengekomen wordt dat de aanbetaling voor de onder 2.2. bedoelde spiegelkotter ten dele aangemerkt wordt als aanbetaling voor de bouw van Buchlyners. C brengt een bedrag van NLG 11.125,10 inclusief BTW in rekening als annuleringskosten

2.6 In juli 2001 wordt C failliet verklaard. Blijkens een schriftelijke mededeling d.d. januari 2002 van de zijde van de curator zal geen uitkering uit het faillissement worden gedaan.

2.7 Over het tweede kwartaal heeft belanghebbende NLG 17.429 aan omzetbelasting teruggevraagd. De teruggave betreft onder meer omzetbelasting begrepen in de factuur van C d.d. 29 december 2000 ter zake van de aankoop van de spiegelkotter, groot NLG 15.835.

2.8 Op 9 september 2001 schrijft belanghebbende een brief aan de gemeente Y, die door hem wordt aangeduid als 'hernieuwde aanvraag voor het vestigen van een onderneming aan E'. Belanghebbende schrijft onder meer: 'Het perceel moet tevens kunnen dienen als thuishaven voor een vloot van motorboten t.b.v. verhuur voor vakantie doeleinden, ook moeten er boten verkocht kunnen worden (noodzakelijk om de verhuurvloot jong en aantrekkelijk te houden voor het publiek'. De gemeente Y heeft belanghebbende in augustus 2002 schriftelijk medegedeeld dat belanghebbende is geselecteerd om zijn plannen nader uit te werken.

2.9 In september 2001 koopt belanghebbende in privé het kajuitjacht "F", met het oogmerk dit kajuitjacht te gebruiken als eigen woning.

2.10 Op 20 mei 2003 wordt een huurovereenkomst met de Gemeente Y gesloten betreffende een perceel van circa 1600 m2, gelegen in het recreatiegebied E. Artikel 6, lid 1, van de huurovereenkomst luidt: "Het gehuurde is uitsluitend bestemd voor de vestiging van een watersport(verhuur)bedrijf, waarbij verhuur plaatsvindt van waterfietsen, kano's, surfplanken en visboten en waarbij tevens instructielessen kunnen worden verzorgd". Belanghebbende heeft na het sluiten van deze huurovereenkomst deze activiteiten ook ontplooid.

3. Het geschil, de standpunten en conclusies van partijen

3.1. Tussen partijen is in geschil het antwoord op vraag of belanghebbende ter zake van zijn activiteiten in 2001 aan te merken is als ondernemer in de zin van artikel 7 van de Wet op de omzetbelasting 1968 waardoor belanghebbende aanspraak kan maken op teruggave van omzetbelasting.

3.2. Partijen doen hun standpunten steunen op de gronden welke door hen zijn aangevoerd in de van hen afkomstige stukken. Zij hebben daaraan ter zitting geen argumenten toegevoegd.

3.3. Belanghebbende concludeert tot vernietiging van de bestreden uitspraak en vermindering van de naheffingsaanslag. De Inspecteur concludeert tot bevestiging van zijn uitspraak.

4. Overwegingen omtrent het geschil

4.1. Voor het in aftrek kunnen brengen van de voorbelasting ter zake van de aanbesteding van de bouw van de Buchlyners is vereist dat belanghebbende deze activiteit heeft verricht in de uitoefening van een bedrijf dan wel in het kader van de exploitatie van een of meer vermogensbestanddelen om er duurzaam opbrengst uit te verkrijgen.. Daar belanghebbende dit standpunt inneemt, rust op hem, naar het oordeel van het hof, de bewijslast ter zake van de door hem aan dit standpunt ten grondslag gelegde, maar door de Inspecteur betwiste, feitelijke stellingname.

4.2 Belanghebbende heeft onder meer aangevoerd dat hij het voornemen had een spiegelkotter aan te schaffen, deze af te bouwen en vervolgens met winst te verkopen. Tevens heeft belanghebbende aangevoerd dat - nadat was gebleken dat C niet in staat was de bouw van de spiegelkotter te voltooien - de opdracht voor de bouw van de spiegelkotter werd ingetrokken en vervangen door de bouw van twee boten van het type Buchlyner met het oogmerk deze af te bouwen en daarna door te verkopen. Na het faillissement van C is belanghebbende gedwongen geweest de activiteiten te verleggen naar de verhuur van boten.

4.3 De Inspecteur heeft de onder 4.2 weergegeven stellingen van belanghebbende betwist en daarbij onder meer aangevoerd dat niet althans onvoldoende aannemelijk is gemaakt welke plannen belanghebbende had met de Buchlyners. Verder voert de Inspecteur aan dat de spiegelkotter in eerste instantie was aangekocht voor privé-doeleinden, dat in de overeenkomst met C gesproken is over de compleet af te leveren boten in plaats van af te bouwen boten, en dat uiteindelijk in september weer een boot voor privé-doeleinden is aangeschaft. Voorts stelt de Inspecteur dat er onvoldoende causaal verband bestaat tussen de aanschaf van de Buchlyners en de later ontplooide verhuuractiviteiten om de voorbelasting in aftrek toe te laten.

4.4 Naar het oordeel van het hof heeft belanghebbende, tegenover de gemotiveerde betwisting van de zijde van de Inspecteur, onvoldoende aannemelijk gemaakt dat de aanbesteding van de bouw van de Buchlyners kan worden gekwalificeerd als een handeling in het kader van een bedrijf van belanghebbende. Het aanbesteden van de bouw van twee schepen is daartoe onvoldoende. Evenmin is komen vast te staan dat de aanbesteding geschiedde met het oog op de exploitatie van een of meer vermogensbestanddelen om er duurzaam opbrengst uit te verkrijgen. Hetzelfde geldt voor de spiegelkotter en het kajuitjacht. Belanghebbende maakt tegenover de gemotiveerde betwisting van de inspecteur evenmin aannemelijk dat de aanbesteding geschiedde in het kader van de later ontplooide verhuuractiviteiten. Alsdan bestaat geen recht op aftrek van voorbelasting.

5. Proceskosten

Het hof acht geen termen aanwezig voor een veroordeling in de proceskosten als bedoeld in artikel 8:75 van de Algemene wet bestuursrecht.

6. Beslissing

Het hof bevestigt de bestreden uitspraak en verklaart het beroep ongegrond.

Aldus gedaan op 29 maart 2006 door A.J. van Soest, voorzitter, R.J. Koopman en J.W. Zwemmer, in tegenwoordigheid van J.W.J. van der Heijden, griffier. De beslissing is op die datum ter openbare zitting uitgesproken.

Het aanwenden van een rechtsmiddel:

In het beroepschrift kan de Hoge Raad verzocht worden om de wederpartij te veroordelen in de proceskosten.