Rechtbank Den Haag, 09-08-2018, ECLI:NL:RBDHA:2018:10118, AWB - 16 _ 6199 t/m 16_6201
Rechtbank Den Haag, 09-08-2018, ECLI:NL:RBDHA:2018:10118, AWB - 16 _ 6199 t/m 16_6201
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Den Haag
- Datum uitspraak
- 9 augustus 2018
- Datum publicatie
- 7 september 2018
- ECLI
- ECLI:NL:RBDHA:2018:10118
- Zaaknummer
- AWB - 16 _ 6199 t/m 16_6201
Inhoudsindicatie
Eiseres is een naar Nederlands recht opgerichte vennootschap. In 2006 is haar vestigingsadres gewijzigd naar een adres in Singapore. Ook is de formele zetel van het bestuur van eiseres verplaatst naar Singapore. Eiseres heeft in 2010 dividenden uitgekeerd aan haar enig aandeelhouder. De enig aandeelhouder was op dat moment inwoner van Sint Maarten. Eiseres is bij de realisatie van de dividenduitkeringen – mede – geadviseerd vanuit Nederland en de Nederlandse Antillen. In geschil is of eiseres over de dividenduitkeringen dividendbelasting is verschuldigd. De rechtbank beantwoordt deze vraag bevestigend. De rechtbank is van oordeel dat eiseres voor toepassing van het belastingverdrag met Singapore (het Verdrag) zowel inwoner is van Singapore als Nederland. Verweerder maakt vervolgens aannemelijk dat eiseres niet wordt ‘geleid en bestuurd’ vanuit Singapore in de zin van het verdrag, zodat eiseres niet op grond van de ‘corporate tie-breaker’ wordt geacht inwoner van Singapore te zijn. Dat betekent dat het Verdrag als zodanig niet in de weg staat aan de Nederlandse heffing van dividendbelasting. Ook wordt het heffingsrecht van Nederland niet beperkt door artikel 20 van de Belastingregeling voor het Koninkrijk, omdat eiseres voor dat geval niet aannemelijk heeft gemaakt dat de feitelijke leiding van eiseres op Sint Maarten ligt dan wel heeft gelegen. (Beroep ongegrond.)
Uitspraak
Rechtbank DEN HAAG
Team belastingrecht
zaaknummers: SGR 16/6199 t/m SGR 16/6201
uitspraak van de meervoudige kamer van 9 augustus 2018 in de zaken tussen
[eisers] , gevestigd te [plaats] , eiseres
(gemachtigde: mr. J.A.H. Moonen),
en
de inspecteur van de Belastingdienst/Belastingen, kantoor [plaats], verweerder.
Procesverloop
Verweerder heeft aan eiseres over het jaar 2010 drie naheffingsaanslagen dividendbelasting opgelegd. Bij deze aanslagen is belastingrente aan eiseres in rekening gebracht.
Verweerder heeft bij uitspraken op bezwaar van 14 juli 2016 de naheffingsaanslagen dividendbelasting en de beschikkingen belastingrente verminderd.
Eiseres heeft daartegen beroep ingesteld.
Verweerder heeft een verweerschrift ingediend.
Verweerder heeft in aanvulling op zijn verweerschrift een aantal stukken aan de rechtbank toegezonden en daarbij een beroep gedaan op artikel 8:29 van de Algemene wet bestuursrecht (Awb).
Bij beslissing van 15 maart 2017 heeft de geheimhoudingskamer van de rechtbank het verzoek van verweerder gedeeltelijk afgewezen en beslist dat verweerder nog een aantal nadere stukken dient in te brengen. Verweerder heeft die stukken alsnog ingediend. De overige stukken zijn aan verweerder geretourneerd.
Partijen hebben vóór de zitting nadere stukken ingediend.
Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 24 mei 2018.
Eiseres is vertegenwoordigd door [persoon 1] , vergezeld door [persoon 2] en bijgestaan door de gemachtigde en mr. F.M. Wessels. Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door mr. J. van Trigt, drs. C.L. den Haan, mr. W.J. van der Avoird, L. van Wijnen en F.J. van Berkel .
Overwegingen
Feiten
1. Eiseres is opgericht op [geboortedatum] 1985 en is sinds haar oprichting statutair gevestigd in Nederland.
2. De enig aandeelhouder van eiseres is [persoon 1] ( [persoon 1] ). Eiseres fungeert als een persoonlijke houdstermaatschappij. De bezittingen van eiseres bestaan per ultimo 2006 voornamelijk uit bankrekeningen (€ 17.664.202), effecten (€ 2.550.346), geldleningen aan de aandeelhouder (€ 2.150.000) en een gelieerde vennootschap (€ 1.800.000) en certificaten van aandelen in [B.V. 1] (kostprijs deelneming € 176.000).
3. Eiseres is in de jaren 2007 tot en met 2010 geadviseerd door een belastingadvieskantoor. Dit kantoor verzorgde tevens de (belasting)adviezen voor [persoon 1] . De advisering aan eiseres werd gedaan vanuit de Nederlandse vestiging van dat kantoor ( [kantoor 1] ) en ook vanuit een vestiging van dat kantoor op de Nederlandse Antillen ( [kantoor 2] ) (tezamen ook: de belastingadviseurs).
4.1. [persoon 1] had, tezamen met [persoon 5] (beiden directeur), ook de dagelijkse leiding van de [B.V. 1] ( [B.V. 1] ). [B.V. 1] is een visserijbedrijf en houdt direct dan wel indirect diverse deelnemingen in binnen- en buitenland. [persoon 1] houdt indirect via eiseres 12,5% van de certificaten van aandelen in [B.V. 1] . Dit betreffen certificaten op aandelen die in 2001 zijn gecertificeerd volgens de administratievoorwaarden van de – daartoe opgerichte – “Stichting Administratiekantoor van aandelen in [B.V. 1] [plaats] ”, van welke stichting [persoon 1] bestuurder was.
4.2. [persoon 6] ( [persoon 6] ), een zoon van [persoon 1] , is eveneens bestuurder van de “Stichting Administratiekantoor van aandelen in [B.V. 1] [plaats] ”.
4.3. [persoon 1] heeft zijn functie als bestuurder van “Stichting Administratiekantoor van aandelen in [B.V. 1] ” op 30 november 2006 neergelegd.
5. [persoon 1] , zijn echtgenote en hun minderjarige zoon hebben zich per 18 december 2006 uitgeschreven uit de gemeentelijke basisadministratie persoonsgegevens waarna ze zijn geëmigreerd naar Sint Maarten. [persoon 1] is vanaf dat moment onderworpen aan het reguliere belastingregime op Sint Maarten en buitenlands belastingplichtig in Nederland. In verband met de emigratie is aan [persoon 1] in verband met zijn aanmerkelijk belangaandelen een conserverende aanslag inkomstenbelasting/premie volksverzekeringen opgelegd voor een bedrag van € 11.428.383 (de conserverende aanslag).
6.1. Voorafgaand aan zijn emigratie heeft [persoon 1] ontslag genomen als directeur van de [B.V. 1] en als directeur van eiseres. De Algemene vergadering van aandeelhouders van eiseres (eveneens [persoon 1] ) heeft met ingang van 4 november 2006 [persoon 7] ( [persoon 7] ) namens [Ltd.] Ltd. ( [Ltd.] ) te Singapore aangesteld als statutair directeur van eiseres ( [persoon 7] , de hierna onder 9.1 te noemen [persoon 8] , de onder 15 te noemen [persoon 9] , de onder 15 te noemen [persoon 10] alsmede [Ltd.] , hierna al dan niet tezamen ook aangeduid als ‘de directie’). [Ltd.] is aangesteld als managing director.
6.2. In verband hiermee zijn eiseres en [Ltd.] op 4 november 2006 een managementovereenkomst aangegaan. In deze overeenkomst staat – kort gezegd – dat per die datum de leiding van eiseres is overgegaan naar [Ltd.] . Blijkens Annex A bij de managementovereenkomst bedraagt de eenmalige ‘transferfee’ € 5.000, bedraagt de ‘annual management fee’ voor de routine activiteiten eveneens € 5.000 en bedraagt de vergoeding voor niet-routinematige activiteiten € 100 per uur.
6.3. In Annex B bij de managementovereenkomst zijn de routine activiteiten en de niet-routinematige activiteiten als volgt omschreven:
“ROUTINE ACTIVITIES
-
Board meetings on an annual basis to monitor the performance of the Company’s investment portfolio and instructions (if any) with regard to this portfolio
-
Change of registered office
-
Change of directors
-
Appointment of Chairman
-
Change of managing Director
-
Change of particulars of officers
-
Opening of bank accounts (current, fixed deposit, ACU)
-
Change of bank signatories
-
Termination of bank account
-
Opening of securities account
-
Accepting banking facilities (board resolutions)
-
Change of year end
-
Annual General Meeting and Annual Return
NON-ROUTINE ACTIVITIES
-
Preparation of Annual Accounts
-
EGM for change of the name of the company
-
EGM for change of the object clauses
-
EGM for amendment of the Articles of Association
-
EGM for accepting banking facilities (with mortgages)
-
Satisfaction of charges
-
Creation of charges
-
EGM for increase of authorised capital
-
EGM for increase of paid up capital by cash
-
EGM for increase of paid-up capital; by conversion, acquisition of assets etc
-
Transmission of shares
-
Transfer of shares
-
Loss of share certificates
-
Dividends (interim and final)
-
EGM for change of auditors
-
EGM for removal of auditors
-
EGM for removal of directors
-
EGM for acquisition/disposal of business/firms/items by company
-
EGM for purchase of real property
-
EGM for approval of payments/expenses unsupported by vouchers”
[persoon 7] woonde in Singapore en oefende daar zijn functie uit.
Per 4 november 2006 is het vestigingsadres van eiseres gewijzigd naar een adres in Singapore.
Na de benoeming van [persoon 7] en de verplaatsing van het vestigingsadres naar Singapore, is eiseres in Nederland in ieder geval binnenlands belastingplichtig op grond van de zogenoemde oprichtingsfictie van artikel 2, vierde lid, van de Wet op de vennootschapsbelasting 1969 (Wet Vpb). Eiseres is vanaf dat moment ook door Singapore als inwoner van dat land in de belastingheffing aldaar betrokken.
Eind 2006 zijn alle bankrekeningen van eiseres bij Fortis Bank Nederland opgeheven en zijn alle liquide middelen die eiseres aanhield in Nederland overgeboekt naar Fortis Bank Curaçao. Voorts is een deel van de beleggingsportefeuille van eiseres (“investment portfolio”) overgeboekt naar Fortis Bank Curaçao.
Eiseres heeft ook een deel van de beleggingsportefeuille ondergebracht bij Fortis Bank Singapore.
Deze banken voerden discretionair beheer over het vermogen van eiseres.
Het discretionaire beheer door Fortis Bank Curaçao is eind 2008 wegens een volgens [persoon 7] onjuiste investeringsbeslissing door de bank op verzoek van [persoon 7] beëindigd en gewijzigd naar een ‘custody account’.
Bij brief van 7 november 2007 heeft [B.V. 1] aan eiseres te kennen gegeven dat er een certificaathouder is die zijn certificaten van aandelen in [B.V. 1] wenst te vervreemden. Op het in de administratie van eiseres aangetroffen exemplaar van deze brief staat in handschrift (kennelijk van [persoon 7] ) geschreven: “Pls check with [ [persoon 6] ] if our BV is interested in buying the certificates”.
In de loop van december 2007 geeft [persoon 6] aan de directie te kennen dat eiseres - met goedkeuring van [persoon 1] als aandeelhouder van eiseres - gebruik wenst te maken van het voorkeursrecht met betrekking tot de bewuste certificaten en deelt daarbij mee in aanmerking te willen komen voor de verwerving van het maximaal mogelijke aantal certificaten.
Ten behoeve van de directie heeft [persoon 6] ter zake van de mededeling dat eiseres gebruik wenste te maken van het voorkeursrecht een (concept)brief opgesteld. Deze (concept)brief is op 20 december 2007 door [persoon 6] verzonden aan de directie.
Op 12 en 14 februari 2008 heeft [persoon 6] aan de directie verzocht om met spoed een offerte van [accountants- en belastingadviseurbedrijf] te ondertekenen voor “het uitvoeren van een indicatieve waardering van de certificaten van aandelen van [ [B.V. 1] ]”. Op 18 maart 2008 heeft [persoon 6] aan de directie een e-mail gestuurd inzake de offerte van [accountants- en belastingadviseurbedrijf] : “[ [persoon 7] ], I urge you to sign this paper (...) as this is outmost urgent and expect this to be signed by today (this has been asked before)”.
De uiteindelijke overeenkomst met [accountants- en belastingadviseurbedrijf] betreffende de waardering van de
aangeboden certificaten is met dagtekening 18 maart 2008 door de directie ondertekend.
[accountants- en belastingadviseurbedrijf] heeft de [B.V. 1] in 2008 uiteindelijk gewaardeerd op € 120.000.000. Tot een aankoop van de certificaten is het niet gekomen.
Op 15 december 2008 is tijdens een buitengewone vergadering van aandeelhouders gehouden in Singapore, waarbij [persoon 7] niet (in persoon) aanwezig was, besproken dat de directie een verkoop van de door eiseres gehouden certificaten zou goedkeuren en dat de onderhandelingen terzake zullen worden gedaan door de directie namens eiseres.
Begin 2009 volgt [persoon 10] ( [persoon 10] ), ook namens [Ltd.] , [persoon 7] op als statutair directeur van eiseres. In verband hiermee zijn eiseres en [Ltd.] een nieuwe managementovereenkomst aangegaan. Hierbij is de ‘annual management fee’ voor de routine activiteiten verhoogd tot € 5.500 en de vergoeding voor niet-routinematige activiteiten verhoogd naar € 200 per uur.
In Annex B bij deze managementovereenkomst zijn de routine activiteiten en de niet-routinematige activiteiten als volgt omschreven:
“ROUTINE ACTIVITIES
-
Change of registered office
-
Change of directors
-
Appointment of Chairman
-
Change of particulars of officers
-
Opening of all types of bank account (board resolutions)
-
Change of bank signatories
-
Termination of bank account
-
Opening of securities account
-
Accepting banking facilities (board resolutions)
-
Change of year end
-
Annual General Meeting and Annual Filing with Dutch Chamber of Commerce
NON-ROUTINE ACTIVITIES
-
Preparation of Annual Accounts
-
EGM for change of the name of the company
-
EGM for change of the object clauses
-
EGM for amendment of the Articles of Association
-
EGM for accepting banking facilities (with mortgages)
-
Satisfaction of charges
-
Creation of charges
-
EGM for increase of authorised capital
-
EGM for increase of paid up capital by cash
-
EGM for increase of paid-up capital; by conversion, acquisition of assets etc
-
Transmission of shares
-
Transfer of shares
-
Loss of share certificates
-
Dividends (interim and final)
-
EGM for change of auditors
-
EGM for removal of auditors
-
EGM for removal of directors
-
EGM for acquisition/disposal of business/firms/items by company
-
EGM for purchase of real property
-
EGM for approval of payments/expenses unsupported by vouchers”
[persoon 7] woonde in Singapore en oefende daar zijn functie uit.
Per 4 november 2006 is het vestigingsadres van eiseres gewijzigd naar een adres in Singapore.
Na de benoeming van [persoon 7] en de verplaatsing van het vestigingsadres naar Singapore, is eiseres in Nederland in ieder geval binnenlands belastingplichtig op grond van de zogenoemde oprichtingsfictie van artikel 2, vierde lid, van de Wet op de vennootschapsbelasting 1969 (Wet Vpb). Eiseres is vanaf dat moment ook door Singapore als inwoner van dat land in de belastingheffing aldaar betrokken.
Eind 2006 zijn alle bankrekeningen van eiseres bij Fortis Bank Nederland opgeheven en zijn alle liquide middelen die eiseres aanhield in Nederland overgeboekt naar Fortis Bank Curaçao. Voorts is een deel van de beleggingsportefeuille van eiseres (“investment portfolio”) overgeboekt naar Fortis Bank Curaçao.
Eiseres heeft ook een deel van de beleggingsportefeuille ondergebracht bij Fortis Bank Singapore.
Deze banken voerden discretionair beheer over het vermogen van eiseres.
Het discretionaire beheer door Fortis Bank Curaçao is eind 2008 wegens een volgens [persoon 7] onjuiste investeringsbeslissing door de bank op verzoek van [persoon 7] beëindigd en gewijzigd naar een ‘custody account’.
Bij brief van 7 november 2007 heeft [B.V. 1] aan eiseres te kennen gegeven dat er een certificaathouder is die zijn certificaten van aandelen in [B.V. 1] wenst te vervreemden. Op het in de administratie van eiseres aangetroffen exemplaar van deze brief staat in handschrift (kennelijk van [persoon 7] ) geschreven: “Pls check with [ [persoon 6] ] if our BV is interested in buying the certificates”.
In de loop van december 2007 geeft [persoon 6] aan de directie te kennen dat eiseres - met goedkeuring van [persoon 1] als aandeelhouder van eiseres - gebruik wenst te maken van het voorkeursrecht met betrekking tot de bewuste certificaten en deelt daarbij mee in aanmerking te willen komen voor de verwerving van het maximaal mogelijke aantal certificaten.
Ten behoeve van de directie heeft [persoon 6] ter zake van de mededeling dat eiseres gebruik wenste te maken van het voorkeursrecht een (concept)brief opgesteld. Deze (concept)brief is op 20 december 2007 door [persoon 6] verzonden aan de directie.
Op 12 en 14 februari 2008 heeft [persoon 6] aan de directie verzocht om met spoed een offerte van [accountants- en belastingadviseurbedrijf] te ondertekenen voor “het uitvoeren van een indicatieve waardering van de certificaten van aandelen van [ [B.V. 1] ]”. Op 18 maart 2008 heeft [persoon 6] aan de directie een e-mail gestuurd inzake de offerte van [accountants- en belastingadviseurbedrijf] : “[ [persoon 7] ], I urge you to sign this paper (...) as this is outmost urgent and expect this to be signed by today (this has been asked before)”.
De uiteindelijke overeenkomst met [accountants- en belastingadviseurbedrijf] betreffende de waardering van de
aangeboden certificaten is met dagtekening 18 maart 2008 door de directie ondertekend.
[accountants- en belastingadviseurbedrijf] heeft de [B.V. 1] in 2008 uiteindelijk gewaardeerd op € 120.000.000. Tot een aankoop van de certificaten is het niet gekomen.
Op 15 december 2008 is tijdens een buitengewone vergadering van aandeelhouders gehouden in Singapore, waarbij [persoon 7] niet (in persoon) aanwezig was, besproken dat de directie een verkoop van de door eiseres gehouden certificaten zou goedkeuren en dat de onderhandelingen terzake zullen worden gedaan door de directie namens eiseres.
Begin 2009 volgt [persoon 10] ( [persoon 10] ), ook namens [Ltd.] , [persoon 7] op als statutair directeur van eiseres. In verband hiermee zijn eiseres en [Ltd.] een nieuwe managementovereenkomst aangegaan. Hierbij is de ‘annual management fee’ voor de routine activiteiten verhoogd tot € 5.500 en de vergoeding voor niet-routinematige activiteiten verhoogd naar € 200 per uur.
In Annex B bij deze managementovereenkomst zijn de routine activiteiten en de niet-routinematige activiteiten als volgt omschreven:
“ROUTINE ACTIVITIES
-
Change of registered office
-
Change of directors
-
Appointment of Chairman
-
Change of particulars of officers
-
Opening of all types of bank account (board resolutions)
-
Change of bank signatories
-
Termination of bank account
-
Opening of securities account
-
Accepting banking facilities (board resolutions)
-
Change of year end
-
Annual General Meeting and Annual Filing with Dutch Chamber of Commerce