Rechtbank Gelderland, 01-12-2021, ECLI:NL:RBGEL:2021:6398, AWB - 20 _ 5924

1. Eiseres is in 2004 opgericht en zij is gevestigd in Nederland. Op 23 december 2016 is eiseres met terugwerkende kracht naar 1 januari 2016 juridisch gefuseerd met [naam B.V. 2] ( [B.V. 2] ), waarbij het vermogen van [B.V. 2] (als verdwijnende vennootschap) onder algemene titel is overgegaan op eiseres (als verkrijgende vennootschap).

2. [B.V. 2] heeft op 26 april 2018 haar aangifte Vpb 2016 ingediend over de periode 1 januari 2016 tot en met 23 december 2016.

3. Op 18 december 2018 heeft verweerder per brief aan eiseres aangekondigd dat hij de belastbare winst over het jaar 2016 zal corrigeren met € 5.010, omdat volgens verweerder sprake is van een zogenaamde ruisende fusie tussen eiseres en [B.V. 2] , zodat geen verrekening met verliezen van [B.V. 2] wordt toegestaan. Met dagtekening 13 april 2019 is aan eiseres de definitieve aanslag Vpb 2016 overeenkomstig de aankondiging opgelegd. De definitieve aanslag bevat tevens een beschikking belastingrente van € 152. Eiseres heeft hiertegen bezwaar gemaakt.

4. Op 28 januari 2020 heeft de gemachtigde van eiseres een verzoek ingediend bij verweerder om toepassing van indeplaatstreding (lees: geruisloze juridische fusie) op grond van artikel 14b, derde lid, van de Wet Vpb. In die brief staat:

5. De inspecteur van Belastingdienst/kantoor Emmen heeft op 11 maart 2020 het verzoek van 28 januari 2020 om toepassing van artikel 14b, derde lid, van de Wet Vpb afgewezen, omdat dat verzoek volgens de inspecteur te laat is ingediend.

6. In de bezwaarfase, naar aanleiding van het hoorgesprek op 1 september 2020, heeft de gemachtigde van eiseres een kopie van een brief met dagtekening 7 april 2016 overgelegd, in welke brief aan verweerder wordt verzocht om toepassing te geven aan artikel 14b, derde lid, van de Wet Vpb. Deze briefkopie is afkomstig van de directeur van eiseres en is niet ondertekend. In het briefhoofd staat het woord “AANTEKENEN” vermeld.

7. In geschil is of verweerder terecht het belastbare bedrag over 2016 met € 5.010 heeft gecorrigeerd en of terecht belastingrente in rekening is gebracht. Meer specifiek is in geschil of verweerder terecht heeft geoordeeld dat sprake was van een ruisende fusie tussen eiseres en [B.V. 2] .

8. Bij een juridische fusie, zoals in dit geval, wordt de verdwijnende rechtspersoon geacht (1) zijn vermogensbestanddelen ten tijde van de fusie te hebben overgedragen aan de verkrijgende rechtspersoon en (2) ten tijde van de fusie te zijn opgehouden uit de onderneming in Nederland belastbare winst te genieten. Die hoofdregel staat opgenomen in artikel 14b, eerste lid, van de Wet Vpb en wordt ook wel een ruisende fusie genoemd. Vervolgens staat in het tweede artikellid een uitzondering op die hoofdregel. Die uitzondering is van toepassing als aan bepaalde voorwaarden is voldaan. Als de uitzondering van toepassing is, treedt de verkrijgende rechtspersoon met betrekking tot al hetgeen in het kader van de fusie is verkregen in de plaats van de verdwijnende rechtspersoon (indeplaatstreding). In dat geval hoeft dan niet fiscaal te worden afgerekend over stille reserves, fiscale reserves en goodwill van de verdwijnende rechtspersoon.

9. In dit geval is een indeplaatstreding rechtstreeks op grond van artikel 14b, tweede lid, van de Wet Vpb 1969 niet mogelijk omdat aanspraak bestaat op voorwaartse verliesverrekening. In dat geval bepaalt artikel 14b, derde lid, van de Wet Vpb 1969 dat op verzoek alsnog aanspraak kan worden gemaakt op indeplaatstreding, mits aan bepaalde standaardvoorwaarden is voldaan. De standaardvoorwaarden staan vermeld in het besluit van 27 januari 2015, BLKB 2015/34M (Besluit juridische fusie).¹ Artikel 14b, derde lid, van de Wet Vpb 1969 bepaalt dat een dergelijk verzoek moet worden gedaan vóór de fusie door de verdwijnende rechtspersoon en de verkrijgende rechtspersoon gezamenlijk.

10. Eiseres stelt zich op het standpunt dat zij tijdig, bij voormelde brief van 7 april 2016, een verzoek om toepassing van indeplaatstreding bij verweerder heeft ingediend.

11. Verweerder stelt op zijn beurt dat hij nimmer die brief heeft ontvangen.

12. De rechtbank overweegt dat de bewijslast op eiseres rust om de verzending van de brief van 7 april 2016 aannemelijk te maken. Eiseres heeft ten aanzien daarvan geheel geen bewijs overgelegd. De enkele omstandigheid dat de gemachtigde van eiseres over een – niet ondertekende – kopie van die brief beschikt, brengt nog niet mee dat de originele brief of een kopie daarvan daadwerkelijk in een enveloppe is gedaan en ter post richting verweerder is aangeboden. Niet kan worden uitgesloten dat de overgelegde brief van 7 april 2016 slechts een conceptbrief betreft. Immers, in de hiervoor onder 4. geciteerde brief van 28 januari 2020, evenals in eiseres’ brief van 6 februari 2020 met gelijke inhoud, heeft eiseres vermeld geen indeplaatstredingsverzoek als bedoeld in artikel 14b, derde lid, van de Wet Vpb vóór de fusiedatum te hebben ingediend. Bovendien betrekt de rechtbank hierbij dat op de overgelegde brief van 7 april 2016 staat vermeld “AANTEKENEN”. Indien de brief daadwerkelijk aangetekend zou zijn verzonden, dan zou eiseres daarvan bewijs hebben en dat (kunnen) overleggen, hetgeen eiseres niet heeft gedaan. Al met al is de rechtbank van oordeel dat eiseres niet aannemelijk heeft gemaakt dat zij vóór de fusiedatum een indeplaatstredingsverzoek bij verweerder heeft ingediend.

13. De rechtbank concludeert dat eiseres en [B.V. 2] niet tijdig een verzoek om toepassing van indeplaatstreding op grond van artikel 14b, derde lid, van de Wet Vpb 1969 hebben ingediend bij verweerder, zodat eiseres niet in aanmerking kan komen voor indeplaatstreding.

14. Eiseres heeft subsidiair, voor het geval de rechtbank van oordeel is dat sprake is van een te laat ingediend verzoek als bedoeld in artikel 14b, derde lid, van de Wet Vpb, een beroep gedaan op het goedkeurende beleid van de Staatssecretaris van Financiën, meer in het bijzonder paragraaf 8.2, dat bekend is gemaakt in het Besluit juridische fusie.

15. In dit besluit is onder meer het volgende bepaald: