Rechtbank Noord-Holland, 26-11-2018, ECLI:NL:RBNHO:2018:10152, AWB - 16 _ 2261
Rechtbank Noord-Holland, 26-11-2018, ECLI:NL:RBNHO:2018:10152, AWB - 16 _ 2261
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Noord-Holland
- Datum uitspraak
- 26 november 2018
- Datum publicatie
- 11 december 2018
- ECLI
- ECLI:NL:RBNHO:2018:10152
- Zaaknummer
- AWB - 16 _ 2261
Inhoudsindicatie
Uit de bewoordingen van de gelijktijdig gesloten koopovereenkomst en overeenkomst van achtergestelde geldlening, volgt dat de onderhavige vordering voortvloeit uit de koopovereenkomst en daarom gezien moet worden als tegenprestatie bij de vervreemding van de deelneming. Gelet hierop en met in achtneming van rechtsoverweging 2.4.2 van het arrest van 29 juni 2018 (ECLI:NL:HR:2018:1019) dient de vordering te worden aangemerkt als onderdeel van de prijs in de zin van artikel 13, zesde lid, van de Wet. De kwijtschelding van (een deel van) de vordering moet dan worden aangemerkt als aanpassing van de prijs in de zin van artikel 13, zesde lid, tweede volzin, van de Wet.
Uitspraak
Rechtbank noord-holland
Zittingsplaats Haarlem
Bestuursrecht
zaaknummer: HAA 16/2261
uitspraak van de meervoudige kamer van 26 november 2018 in de zaak tussen
[X] B.V., gevestigd te [Z] , eiseres
(gemachtigde: mr. L. Tweebeeke),
en
de inspecteur van de Belastingdienst, kantoor Amsterdam, verweerder.
Procesverloop
Verweerder heeft aan eiseres voor het jaar 2012 een aanslag vennootschapsbelasting (hierna: Vpb) opgelegd, berekend naar een belastbaar bedrag van € 283.710.
Verweerder heeft bij uitspraak op bezwaar de aanslag gehandhaafd.
Eiseres heeft daartegen beroep ingesteld.
Verweerder heeft de op de zaak betrekking hebbende stukken overgelegd en een verweerschrift ingediend.
Eiseres heeft, na daartoe door de rechtbank in de gelegenheid te zijn gesteld, schriftelijk gerepliceerd, waarna verweerder schriftelijk heeft gedupliceerd.
Eiseres heeft vóór de zitting een nader stuk ingediend. Dit stuk is in afschrift verstrekt aan verweerder.
Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 26 september 2018 te Haarlem. Namens eiseres is verschenen haar gemachtigde en mr. J.Y. van der Krieke. Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door mr. J. Lignie en mr. M.R. Cuno.
Overwegingen
Feiten
1. Enig aandeelhouder van eiseres is [A] .
2. Tot 10 augustus 2011 was eiseres enig aandeelhouder van [B] B.V. Tot 10 augustus 2011 bezat [B] B.V. 51% van de aandelen in [C] B.V. (de Dochtervennootschap) en op die datum verwerft [B] B.V. de overige 49% aandelen in de Dochtervennootschap van [D] B.V.
3. Bij koopovereenkomst inzake koop en verkoop van aandelen van 10 augustus 2011 (hierna: de koopovereenkomst) heeft eiseres alle aandelen in [B] B.V. verkocht aan [E] B.V. (koper) voor een bedrag van € 9.699.286. Ten tijde van het sluiten van de koopovereenkomst worden de aandelen in [E] B.V. gehouden door [F] B.V. Direct na het sluiten van de koopovereenkomst verkoopt en levert [F] B.V. 10% van de aandelen in [E] B.V. aan eiseres en 25% aan [D] B.V.
4. In de koopovereenkomst is, voor zover hier van belang, het volgende opgenomen:
“(…)
In aanmerking nemende dat:
(…)
H. Partijen thans definitieve overeenstemming hebben bereikt over de overname van de Aandelen door Koper, in verband waarmee Partijen:
verklaren te zijn overeengekomen als volgt:
Artikel 1 - Definities
Tenzij uit deze Overeenkomst het tegendeel blijkt, zullen de hierna vermelde begrippen in
deze Overeenkomst de volgende betekenis hebben:
(…)
“Disclosure Letter”: de brief welke als Bijlage 10 is aangehecht, waarin uitzonderingen of kwalificaties van de Garanties en Verklaringen zijn opgenomen;
“Due Diligence Onderzoek”: het door, voor of namens Koper uitgevoerde onderzoek naar de Vennootschap, de Dochtervennootschap en hun Onderneming;
“Due Diligence Informatie”: de informatie als omschreven in Bijlage 9, welke mede omvat alle informatie welke door of namens Verkoper al dan niet in het kader van het Due Diligence Onderzoek aan Koper of diens vertegenwoordiger(s) ter beschikking is gesteld;
“Garanties en Verklaringen”: de garanties en verklaringen zoals opgenomen in Bijlage 2, welke bijlage een onverbrekelijk onderdeel uitmaakt van deze Overeenkomst;
(…)
Artikel 3 - Koopsom en betaling
(…)
Na de verkoop en Levering van de Aandelen aan Koper zal Verkoper aandelen verwerven in het kapitaal van Koper. Op grond van de Aandeelhoudersovereenkomst is Verkoper ter zake van de verwerving van aandelen in het kapitaal van Koper aan Koper een bedrag groot € 75.200,- (zegge: vijfenzeventigduizend tweehonderd euro) verschuldigd. Voornoemd bedrag ad € 75.200,- zal worden verrekend met de Koopsom, zodat Koper nadien ter zake van een bedrag van € 75.200,- jegens Verkoper zal zijn gekweten.
Verkoper is bereid om Koper op de Leveringsdatum een bedrag groot € 2.250.000,- (zegge: twee miljoen tweehonderd vijftigduizend euro) ter leen te verstrekken in de vorm van een achtergestelde lening zoals uitgewerkt in Bijlage 5.
Koper zal er voor zorg dragen dat een bedrag van € 7.727.008,72 (zegge: zeven miljoen zevenhonderd zevenentwintig duizend acht euro en tweeënzeventig eurocent), bestaande uit de Koopsom (Artikel 3.1), vermeerderd met de rente over de Koopsom (Artikel 3.2) en onder verrekening van de te storten agio op de door Verkoper te verkrijgen aandelen in het kapitaal van Koper (Artikel 3.4) en de achtergestelde geldlening (Artikel 3.5) op de Leveringsdatum is bijgeschreven op de kwaliteitsrekening van de Notaris.
(…)
Artikel 4 - Levering.
Na de ondertekening van deze Overeenkomst zullen onder andere de volgende (rechts-) handelingen in de hierna genoemde volgorde worden verricht ten overstaan van de Notaris:
(i) bevestiging door de Notaris dat het bedrag (totaal € 7.727.008,72 (zegge: zeven miljoen zevenhonderd zevenentwintig duizend acht euro en tweeënzeventig eurocent)) als bedoeld en omschreven in Artikel 3.6 door hem is ontvangen;
(ii) levering door middel van het passeren van de Akte van Levering;
(iii) het ontslag en de décharge van de heer [A] als bestuurder van de Vennootschap en het ontslag van de Vennootschap als bestuurder van de Dochtervennootschap, onmiddellijk na het passeren van de Akte van Levering onder gelijktijdige benoeming van Koper als enig bestuurder van zowel de Vennootschap als de Dochtervennootschap;
(iv) ondertekening van de Aandeelhoudersovereenkomst, de overeenkomst van geldlening (achtergesteld) (Bijlage 5), en de managementovereenkomsten (Bijlagen 6, 7 en 8); en
(v) aantekening van de Levering in het aandeelhoudersregister van de Vennootschap door de Notaris.
(…)
Artikel 5 - Overige afspraken
(…)
Verkoper en Koper gaan op de Leveringsdatum de overeenkomst van geldlening (achtergesteld) aan die is bijgevoegd als Bijlage 5.
(…)
Artikel 6 - Garanties en Verklaringen
Verkoper verstrekt aan Koper de in Bijlage 2 opgenomen Garanties en Verklaringen. Verkoper verklaart en garandeert aan Koper dat deze Garanties en op de Leveringsdatum ieder afzonderlijk juist, volledig en niet misleidend zijn. Partijen sluiten de toepasselijkheid van de artikelen 7:20 en 21 Burgerlijk Wetboek uit.
Aan Verkoper zijn naar beste weten geen feiten of omstandigheden bekend die niet in deze Overeenkomst of in de Bijlagen aan Koper ter kennis zijn gebracht en waarvan moet worden aangenomen dat de kennisneming daarvan voor Koper van invloed zou zijn geweest op de bereidheid van Koper om de Aandelen te kopen, de waardering van de Aandelen, de hoogte van de Koopsom van de Aandelen en/of de bedingen, voorwaarden en garanties als vervat in deze Overeenkomst.
Koper heeft voorafgaand aan de ondertekening van deze Overeenkomst een Due Diligence Onderzoek verricht. Koper zal zich niet jegens Verkoper op schending van de door Verkoper verstrekte Garanties en Verklaringen kunnen beroepen voor zover Koper voorafgaand aan de ondertekening van deze Overeenkomst uit hoofde van het Due Diligence Onderzoek of anderszins bekend was of bekend had behoren te zijn met schending van de door Verkoper verstrekte Garanties en Verklaringen. Koper wordt in dit verband geacht bekend te zijn met alle informatie omtrent de Vennootschap, de Dochtervennootschap en hun Onderneming die is opgenomen in openbare registers. Koper verklaart dat zij (i) alle in het kader van het Due Diligence Onderzoek verzochte informatie naar haar tevredenheid heeft ontvangen, (ii) de uitkomst van het Due Diligence Onderzoek acceptabel acht en tussen Koper en Verkoper verdisconteerd is en (iii) op de datum van ondertekening van deze Overeenkomst niet bekend is met feiten of omstandigheden die aanleiding geven tot een vordering jegens Verkoper.
In geval van gebleken onjuistheid of onvolledigheid van enige door Verkoper verstrekte garantie of gegeven verklaring, als bedoeld in Artikel 6.1 (hierna: een “Inbreuk”), zal Verkoper Koper schadeloos stellen met inachtneming van het bepaalde in dit Artikel 6.
De aan Verkoper toe te rekenen schade ten gevolge van een Inbreuk (hierna: de “Schade”) wordt hierbij vastgesteld op het bedrag dat nodig is om Koper, de Vennootschap respectievelijk de Dochtervennootschap - euro voor euro - in de positie te brengen waarin zij zouden verkeren indien geen sprake zou zijn geweest van de desbetreffende Inbreuk, een en ander met inachtneming van het met de desbetreffende Inbreuk samenhangende effect voor de door de Koper, de Vennootschap respectievelijk de Dochtervennootschap verschuldigde belastingen, waaronder vennootschapsbelasting.
Verkoper is slechts aansprakelijk indien het totaal van de Schade tengevolge van één of meer Inbreuken een bedrag van € 25.000,- (zegge: vijfentwintigduizend euro) te boven gaat. Indien het totaal van de Schade voornoemd bedrag te boven gaat, is Verkoper aansprakelijk voor het gehele bedrag van de Schade (dus niet alleen voor het bedrag van de overschrijding).
De aansprakelijkheid van Verkoper voor één of meer Inbreuken geldt:
a) ten aanzien van fiscale garanties en/of garanties ten aanzien van verplichtingen jegens de uitvoeringsinstellingen voor een periode gelijk aan de duur van de ter zake geldende wettelijke verjaringstermijnen, verlengd met de naheffings- en/of navorderingsperioden vermeerderd met een periode van 3 (drie) maanden;
b) tot 18 (achttien) maanden na de Leveringsdatum ten aanzien van de overige Garanties en Verklaringen.
Het totaalbedrag dat Verkoper uit hoofde van de Schade tengevolge van één of meer Inbreuken verschuldigd zal zijn aan Koper, bedraagt nimmer meer dan € 2.500.000,- (zegge: twee miljoen vijfhonderdduizend euro).
Een vordering uit hoofde een Inbreuk zal door de Koper zo spoedig mogelijk bij aangetekende brief aan Verkoper worden medegedeeld, onder overlegging aan de Verkoper van alle beschikbare informatie en documentatie welke door de Koper aan de vordering ten grondslag wordt gelegd. Verkoper is niet aansprakelijk ten aanzien van vorderingen die eerst na het verstrijken van de in Artikel 6.7 sub a) respectievelijk Artikel 6.7 sub b) bedoelde termijn aan haar worden meegedeeld.
Koper, de Vennootschap en de Dochtervennootschap zullen zich tot het uiterste inspannen om verlies, schade of aansprakelijkheid als bedoeld in dit Artikel 6 te vermijden, te beperken of te verminderen. Koper, de Vennootschap en de Dochtervennootschap zullen zodra zij bekend zijn met gebeurtenissen welke tot aansprakelijkheid van de Verkoper aanleiding zouden kunnen geven, per omgaande in overleg treden met Verkoper over de gevolgen daarvan. Mocht dit overleg niet binnen 1 (één) maand na de schriftelijke aanmelding bij de Verkoper tot resultaat leiden, dan zal de meest gerede partij het geschil kunnen voorleggen aan de bevoegde rechter.
Bij het vaststellen van de Schade zal rekening worden gehouden met het bedrag dat als voorziening voor dergelijke schade is opgenomen in de Balans of door een verzekeraar of een andere derde daadwerkelijk wordt uitbetaald aan de Vennootschap, de Dochtervennootschap en/of de Koper. Het bedrag van een dergelijke voorziening of betaling zal op de Schade in mindering gebracht worden.
Indien de betreffende aansprakelijkheid van Verkoper het gevolg is van of in verband staat met een vordering van of aansprakelijkheid jegens een derde, waaronder -maar niet uitsluitend- de fiscale autoriteiten, zal Koper Verkoper hiervan onverwijld, doch uiterlijk binnen 14 (veertien) dagen na het bekend worden van de vordering, schriftelijk op de hoogte stellen en aan Verkoper alle relevante stukken ter hand stellen. Koper en Verkoper zullen vervolgens overleg plegen over de afhandeling van de vordering van de derde.
De in dit Artikel 6 genoemde beperkingen van de aansprakelijkheid van Verkoper voor Schade van Koper, de Vennootschap en/of de Dochtervennootschap als gevolg van een Inbreuk hebben geen werking, indien en voor zover sprake is geweest van fraude, bedrog of bewuste roekeloosheid van de zijde van Verkoper.”
5. In Bijlage 2 bij de koopovereenkomst is, voor zover hier van belang, het volgende overeengekomen:
“Garanties en verklaringen
De hierna volgende garanties en verklaringen van Verkoper worden gegeven per Leveringsdatum tenzij zulks hieronder of in de Overeenkomst uitdrukkelijk anders is vermeld.
De begrippen gebruikt in deze bijlage hebben dezelfde betekenis als in de Overeenkomst.
Iedere garantie en verklaring geldt met betrekking tot de Vennootschap en haar Dochtervennootschap. Verkoper verklaart hierbij dat de navolgende garanties en verklaringen juist, volledig en niet misleidend zijn, behoudens en voor zover zulks uitdrukkelijk anders staat vermeld.
(…)
Artikel 2 - Het aandelenkapitaal
De Aandelen van de Vennootschap en haar Dochtervennootschap zijn rechtsgeldig uitgegeven en volgestort en maken 100% deel uit van het geplaatste en gestorte kapitaal van de Vennootschap respectievelijk haar Dochtervennootschap.
Aandelen behoren Verkoper in eigendom toe en zijn vrij van goederenrechtelijk rechten of aanspraken van derden. Verkoper draagt de Aandelen, Vrij van beslag, vruchtgebruik of pandrecht of soortgelijke rechten, in volledige eigendom aan Koper over.
De Aandelen zijn geen onderwerp van een optierecht of enig soortgelijk recht tot verwerving en niemand maakt aanspraak op een dergelijk recht. (…)”
6. In Bijlage 5 bij de koopovereenkomst is, voor zover hier van belang, het volgende overeengekomen:
“OVEREENKOMST VAN ACHTERGESTELDE GELDLENING
(…)
In aanmerking nemende dat:
A. Schuldeiser bereid is Schuldenaar in verband met de (ver)koop van 100% van de aandelen in [B] B.V. (hierna: de “Vennootschap”) door Schuldeiser aan Schuldenaar een bedrag van € 2.250.000,— (zegge: twee miljoen tweehonderd vijftigduizend euro) ter leen te verstrekken (hierna: de “Lening”);
Het verstrekken van de Lening voortvloeit uit artikel 3.5 van de overeenkomst van koop en verkoop van 100% van de aandelen in de Vennootschap door Schuldeiser aan Schuldenaar (hierna: de “Koopovereenkomst”);
Schuldeiser bereid is haar vordering op Schuldenaar uit hoofde van de Lening achter te stellen bij de vorderingen van de [J] (hierna: de “Bank”) uit hoofde van de bancaire financiering die Schuldenaar is aangegaan in verband met en ten behoeve van de transactie zoals beschreven in de Koopovereenkomst (hierna: de “Transactie”), tot ten hoogste het bedrag van voornoemde bancaire financiering;
Partijen in deze overeenkomst van achtergestelde geldlening (hierna de “Overeenkomst”) de nadere bepalingen en bedingen waaronder de Lening wordt verstrekt wensen vast te leggen, onverminderd het bepaalde in Koopovereenkomst;
verklaren te zijn overeengekomen als volgt: