Rechtbank Overijssel, 12-08-2019, ECLI:NL:RBOVE:2019:3066, 7911400 \ EJ VERZ 19-238 en 7927926 \ EJ VERZ 19-250
Rechtbank Overijssel, 12-08-2019, ECLI:NL:RBOVE:2019:3066, 7911400 \ EJ VERZ 19-238 en 7927926 \ EJ VERZ 19-250
Gegevens
- Instantie
- Rechtbank Overijssel
- Datum uitspraak
- 12 augustus 2019
- Datum publicatie
- 29 augustus 2019
- ECLI
- ECLI:NL:RBOVE:2019:3066
- Zaaknummer
- 7911400 \ EJ VERZ 19-238 en 7927926 \ EJ VERZ 19-250
Inhoudsindicatie
Ontslag op staande voet. Werkgever dient te bewijzen dat werknemer werkgever en/of de bedrijfsarts doelbewust onjuist heeft voorgelicht (c.q. gelogen) over zijn gezondheidstoestand.
Uitspraak
Team kanton en handelsrecht
Zittingsplaats Zwolle
Beschikking van de kantonrechter van 12 augustus 2019
in de zaak met zaaknummer 7911400 \ EJ VERZ 19-238 van
[werknemer] ,wonende te [woonplaats] ,
verzoekende partij, hierna te noemen werknemer,
gemachtigde: mr. E.P.W.A. Bink,
tegen
de besloten vennootschap RUMI DERVIS B.V.,gevestigd en kantoorhoudende te Zwolle,
verwerende partij, hierna te noemen werkgever,
gemachtigde: mr. A.E. Doornbos,
en in de zaak met zaaknummer 7927926 \ EJ VERZ 19-250 van
de besloten vennootschap RUMI DERVIS B.V.,gevestigd en kantoorhoudende te Zwolle,
verzoekende partij, hierna te noemen werkgever,
gemachtigde: mr. A.E. Doornbos,
tegen
[werknemer] ,wonende te [woonplaats] ,
verwerende partij, hierna te noemen werknemer,
gemachtigde: mr. E.P.W.A. Bink.
1 De procedure
Werknemer heeft een verzoekschrift ex artikel 7:681 BW, tevens houdende een verzoek tot het treffen van een voorlopige voorziening ingediend, welk verzoekschrift op 15 juli 2019 ter griffie is ontvangen. Werkgever heeft een verweerschrift ingediend, alsmede een zelfstandig verzoekschrift ex artikel 7:677 BW. Dat verzoekschrift is op 22 juli 2019 ter griffie ontvangen.
Op 29 juli 2019 heeft in beide zaken de mondelinge behandeling plaatsgevonden. Werkgever heeft een pleitnota voorgedragen en de griffier heeft aantekeningen gemaakt van hetgeen partijen ter toelichting van hun standpunten naar voren hebben gebracht. Voorafgaand aan de zitting hebben partijen per e-mails van 25 juli 2019 nog stukken toegezonden.
2 De feiten
Werkgever is een (thuis)zorginstelling die zich onder meer richt op huishoudelijke hulp, groeps- en individuele begeleiding en persoonlijke verzorging en verpleging.
Werknemer, geboren [1974] , is op 1 oktober 2017 in dienst getreden bij werkgever. De laatste functie die werknemer vervulde, is die van geestelijk verzorger, met een salaris van € 4.158,23 bruto per maand, exclusief vakantiegeld en eindejaarsuitkering.
De arbeidsovereenkomst met werknemer is per 1 september 2018 verlengd voor de duur van een jaar.
Werknemer heeft zich in de maand februari 2019 verschillende keren ziek gemeld.
In een door de [bedrijfsarts] , werkzaam bij arbodienst ARBO365,
op 6 maart 2019 opgestelde probleemanalyse staat als eerste ziektedag 11 februari 2019 vermeld. Onder het kopje “Beperkingen en mogelijkheden” staat in deze analyse onder meer vermeld:
“De energie is nog sterk beperkt”
en
“ [werknemer] is nog geheel arbeidsongeschikt. Er kan alleen belangstellend contact met hem onderhouden worden.
Hij is niet in staat om eigen of aangepast werk in welke vorm dan ook te verrichten momenteel.
Maandelijks bekijk ik met hem herstel en eventuele mogelijkheden.”
Per e-mail van 18 maart 2019 heeft werknemer een afspraak met werkgever voor het opstellen van het plan van aanpak afgezegd. Werkgever heeft werknemer hierop per mail en (aangetekende) post een eerste waarschuwing gestuurd en hem nogmaals uitgenodigd voor het opstellen van het plan van aanpak.
Werknemer heeft werkgever hierop op 18 maart 2019 een e-mail gestuurd die, voor zover relevant, als volgt luidt:
“Ik heb mij vanochtend afgemeld omdat ik ziek ben en vandaag niet in staat was om naar buiten te gaan. Ik werk re-integratie helemaal niet tegen. Ik ben zeer zeker bereid om te werken aan een plan van aanpak. Mijn situatie is nu op dit moment niet anders dan dat ik vanwege mijn situatie niet de deur uit kan.
(…) Ik sta er voor open een afspraak bij mij thuis te hebben mbt plan van aanpak.(...)”
Werkgever heeft vervolgens eenzijdig een plan van aanpak opgesteld en aan werknemer doen toekomen. Werknemer heeft dit plan aangevuld en per post aan werkgever geretourneerd.
Naar aanleiding van een bezoek van werknemer aan de bedrijfsarts d.d. 15 april 2019 heeft de bedrijfsarts een “Bijstelling Probleemanalyse” opgesteld waarin onder meer vermeld staat:
“Beperkingen: waarom kan werknemer eigen of ander werk niet meer verrichten?
De energie en het persoonlijk functioneren zijn zeer sterk beperkt.
(…)
Mogelijkheden: welke mogelijkheden om te werken heeft werknemer nog wel?
Er zijn geen mogelijkheden voor eigen of aangepast werk.
Advies aan werknemer (route naar werkhervatting)
Hij is geheel arbeidsongeschikt.
Hij dient eerst thuis verder aan zijn herstel te werken.
(…)
Hij heeft voldoende hulp ingeschakeld.
Advies aan werkgever
Hij is niet in staat om op het werk te komen voor gesprekken.
Graag alleen kort belangstellend contact houden.
(…)”
In de “Bijstelling Probleemanalyse” die de bedrijfsarts heeft opgesteld naar aanleiding van een bezoek van werknemer op 20 mei 2019 staat onder meer dat de energie en het persoonlijk functioneren van werknemer nog zeer sterk beperkt zijn, dat er nog geen mogelijkheden zijn voor eigen of aangepast werk en dat er op 1 juli 2019 een vervolgafspraak gepland staat. Verder staan in die analyse dezelfde adviezen aan werknemer en werkgever als in de “Bijstelling Probleemanalyse” van 15 april 2019.
Per brief van 22 mei 2019 heeft werkgever aan werknemer kenbaar gemaakt ernstige verdenkingen te hebben dat hij niet de waarheid heeft gesproken met betrekking tot zijn ziekte en hem uitgenodigd voor een gesprek op 23 mei 2019. Per e-mail van 23 mei 2019 heeft de gemachtigde van werknemer naar aanleiding hiervan aan werkgever bericht dat werknemer niet in staat is met werkgever in gesprek te gaan en haar om toezending van haar vragen verzocht.
Op 22 en 23 mei 2019 is sprake geweest van e-mailcontact tussen een casemanager van ARBO365 en de directeur van werkgever. De casemanager heeft daarin gemeld dat de bedrijfsarts adviseert om op grond van de door werkgever verzamelde informatie een arbeidsjurist in te schakelen en later heeft zij het volgende gemaild:“Toen ik de arts consulteerde over de bewijzen die u had verzameld over de werkzaamheden van [werknemer] als gastspreker op diverse plaatsen in binnen en buitenland tijdens zijn ziekteverlof zei hij dat hij het niet geloven kon omdat [werknemer] zich bij hem heel anders gedroeg.
Als [werknemer] bij de arts was zat er een zieke man, aldus de arts. Op basis van wat [werknemer] de arts heeft verteld en laten zien heeft hij de probleemanalyse en de bijstelling opgesteld.”
Werkgever heeft werknemer per brief van 23 mei 2019 op staande voet ontslagen. Over de reden voor dit ontslag staat in deze brief het volgende vermeld:
“Tegenover zowel de bedrijfsarts als uw werkgever heeft u aangegeven nergens toe in staat te zijn. U zou problemen hebben met zitten, staan, lopen, naar schermen kijken etc. U heeft ook meerdere malen aangegeven niet in staat te zijn het gesprek met uw werkgever aan te gaan Ook neemt u geen contact op met uw werkgever en reageert u niet op verschillende e-mails en brieven. U bent naar eigen zeggen te ziek om zelfs maar naar buiten te gaan.
Tot onze verbazing hebben wij echter verschillende situaties gevonden op internet waarbij u aanwezig was, ondanks het feit dat u dus zelf aangaf volledig ziek te zijn. Dit betrof onder meer de volgende data:
- Op 17 februari 2019 gaf u een lezing in de moskee van Lelystad.
- Op 2 maart 2019 was u aanwezig bij een Noorani Naatsharief Contest in Amsterdam.
- Op 28 maart 2019 was u in Zoetermeer voor een gesprek met de gemeente over de aanslagen bij de moskeeën in Christenchurch, Nieuw Zeeland.
- Op 27 april 2019 was u in Den Haag voor een huldiging uitreiking aan anderen en gaf hier
een toespraak.
- Op 11 mei 2019 was u bij twee verschillende moskeeën aanwezig in België voor lezingen. Eén van deze lezingen was in Lokeren en één was in Borgerhout.
- Op 17 mei 2019 gaf u gastlessen op het Roelof van Echten college in Hoogeveen.
Er zullen vast nog meerdere situaties zijn geweest, waar u bij aanwezig was tijdens uw ‘ziekte’. De bedrijfsarts is met deze informatie geconfronteerd en hij heeft aangegeven dat u zich bij hem heel anders gedroeg. U deed het bij de bedrijfsarts voorkomen alsof u een zieke man was. Op basis van wat u de bedrijfsarts heeft verteld en laten zien, heeft de bedrijfsarts de probleemanalyse en de bijstelling opgesteld. Achteraf dus ten onrechte, want op basis van deze probleemanalyse was u te ziek om uw huis zelfs maar te verlaten.
Nu blijkt dat u wel degelijk in staat was hele lezingen te verzorgen en verre reizen te maken, had u ook aangepast werk bij uw werkgever kunnen doen. Op grond van de probleemanalyse zouden er echter voor u geen mogelijkheden zijn voor eigen of aangepast werk en zou u niet in staat zijn om op werk te komen voor gesprekken. U heeft daarmee uw re-integratie belemmerd.
Maar nog erger is dat u uw werkgever en de bedrijfsarts heeft voorgelogen omtrent uw medische situatie. U heeft gedurende de afgelopen maanden, althans een groot deel van uw ziekteperiode, uw werkgever doelbewust onjuist voorgelicht over uw gezondheidstoestand. Dat levert voor uw werkgever een dringende reden op om de arbeidsovereenkomst onverwijld op te kunnen zeggen door middel van dit ontslag op staande voet.”
In een e-mail van de bedrijfsarts aan de gemachtigde van werknemer d.d. 4 juli 2019 staat onder meer het volgende vermeld:
“Hij is naar mij open geweest over ziekte en activiteiten. U kunt dit ook terug lezen. Ik heb uiteraard niet exact data van activiteiten die hij al dan niet bezocht heeft in zijn vrije tijd.
De opmerking dat hij mij zou hebben voorgelogen of dat ik medische informatie aan de werkgever verstrekt zou hebben zijn pertinent onjuist.”
Bij brief van 18 juli 2019 heeft werkgever, voor het geval het ontslag op staande voet niet zal standhouden, aan werknemer kenbaar gemaakt dat zijn arbeidsovereenkomst niet verlengd zal worden.
3 Het geschil
Werknemer verzoekt de kantonrechter bij uitvoerbaar bij voorraad te verklaren beschikking primair het gegeven ontslag op staande voet te vernietigen, werkgever op straffe van verbeurte van een dwangsom te verplichten haar verplichtingen uit de Wet Poortwachter na te komen en werkgever te veroordelen tot betaling van het salaris van werknemer vanaf 23 april 2019 tot het moment dat de arbeidsovereenkomst tussen partijen rechtsgeldig is geëindigd, te vermeerderen met de wettelijke verhoging.
Subsidiair verzoekt werknemer werkgever te veroordelen tot betaling van een billijke vergoeding van € 20.000,-, dan wel een door de kantonrechter te bepalen billijke vergoeding. Zowel primair als subsidiair verzoekt werknemer werkgever te veroordelen tot betaling van de wettelijke rente over de hiervoor genoemde bedragen en tot betaling van de kosten van deze procedure.
Bij wijze van voorlopige voorziening voor de duur van het geding als bedoeld in artikel 223 Rv verzoekt werknemer de kantonrechter werkgever te veroordelen tot betaling van zijn salaris vanaf 23 april 2019 tot het moment waarop de arbeidsovereenkomst tussen partijen rechtsgeldig is beëindigd, alsmede werknemer in staat te stellen om te re-integreren en werkgever op straffe van verbeurte van een dwangsom te verplichten haar verplichtingen uit de Wet Poortwachter na te komen.
Werkgever verweert zich en stelt dat het verzoek van werknemer en de verzochte voorlopige voorziening moeten worden afgewezen. Zij heeft een zelfstandig verzoekschrift ingediend waarin zij de kantonrechter verzoekt voor recht te verklaren dat werknemer door opzet dan wel door schuld werkgever een dringende reden heeft gegeven de arbeidsovereenkomst met onmiddellijke ingang op te zeggen op grond waarvan werknemer de vergoeding als bedoeld in artikel 7:677 lid 3 sub a BW verschuldigd is. Ook verzoekt werkgever te bepalen dat werknemer aan haar een vergoeding dient te betalen van € 6.029,01 bruto, althans een vergoeding als de kantonrechter in goede justitie meent te behoren, te vermeerderen met de wettelijke rente. Tot slot verzoekt werkgever werknemer te veroordelen in de kosten van de procedure.
Werknemer verweert zich tegen het verzoek van werkgever en stelt dat dit moet worden afgewezen.
Op de stellingen van partijen zal hierna nader worden ingegaan