Gerechtshof Amsterdam, 25-07-2013, ECLI:NL:GHAMS:2013:2322, 12/01131
Gerechtshof Amsterdam, 25-07-2013, ECLI:NL:GHAMS:2013:2322, 12/01131
Gegevens
- Instantie
- Gerechtshof Amsterdam
- Datum uitspraak
- 25 juli 2013
- Datum publicatie
- 31 juli 2013
- Annotator
- ECLI
- ECLI:NL:GHAMS:2013:2322
- Formele relaties
- Eerste aanleg: ECLI:NL:RBHAA:2012:BY1486
- Cassatie: ECLI:NL:HR:2014:1641
- Zaaknummer
- 12/01131
Inhoudsindicatie
Aan belanghebbende in rekening gebrachte retainer fees en legal fees door een met belanghebbende verbonden lichaam kunnen niet door eerstegenoemde ten laste van de belastbare winst worden gebracht.
Uitspraak
kenmerk 12/01131
25 juli 2013
uitspraak van de derde meervoudige belastingkamer
op het hoger beroep van
[X] B.V. te [Z], belanghebbende
gemachtigde: mr. C.J.P. Priester (Keijzer Drijer Priester & Van der Stoel International Tax Counsel te Rotterdam)
tegen de uitspraak in de zaak met kenmerk AWB 11/6603 van de rechtbank Haarlem (hierna: de rechtbank) in het geding tussen
belanghebbende
en
de inspecteur van de Belastingdienst / [P], de inspecteur
1 Ontstaan en loop van het geding
De inspecteur heeft met dagtekening 30 november 2010 aan belanghebbende voor het jaar 2007 een aanslag opgelegd in de vennootschapsbelasting berekend naar een belastbaar bedrag van € 2.491.415.
Na daartegen gemaakt bezwaar heeft de inspecteur bij uitspraak, gedagtekend 3 november 2011, de aanslag gehandhaafd.
Bij uitspraak van 17 oktober 2012 heeft de rechtbank het door belanghebbende ingestelde beroep ongegrond verklaard.
Het tegen deze uitspraak ingestelde hoger beroep is bij het Hof ingekomen op 27 november 2012, aangevuld bij brieven van 7 december 2012 en 25 januari 2013. De inspecteur heeft een verweerschrift ingediend.
Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 19 juni 2013. Van het verhandelde ter zitting is een proces-verbaal opgemaakt dat met deze uitspraak wordt meegezonden.
2 Feiten
De rechtbank heeft de navolgende feiten vastgesteld. Belanghebbende wordt daarin, evenals in de hierna opgenomen citaat van de rechtbank, aangeduid als ‘eiseres’, de inspecteur als ‘verweerder’.
“2.1. Eiseres is een naar Nederlands recht opgerichte en alhier gevestigde vennootschap wier aandelen worden gehouden door [A] B.V. De aandelen in laatstgenoemde worden gehouden door [B] B.V.
Eiseres en de twee hiervoor genoemde vennootschappen maken deel uit van de [C]-groep, zijnde een internationale groep die zich bezighoudt met financiële dienstverlening en verzekeringen. [C] N.V., de enig (middellijk) aandeelhouder van eiseres, is de Nederlandse houdstervennootschap van de [C]-groep.
Uit een persbericht van 17 mei 2007 blijkt dat [C]-groep en [D], een zogenoemde Open Joint Stock Company, een strategische samenwerking willen aangaan met het doel om een algemene bank op te zetten in Rusland. Daartoe zal, zo is het voornemen, [C]-groep aandelen verwerven in [D].
In een Memorandum of Understanding van 26 april 2007 wordt [B] B.V. aangewezen als Main Purchaser van de aandelen in [D]. In onderdeel B van dit document is onder meer het volgende bepaald:
“The Main Purchaser may purchase Shares directly or may nominate a subsidiary or another company or a combination of companies to act as the purchaser(s) of Shares (collectively: the “ Purchaser ”)”.
Onderdeel H bepaalt onder meer het volgende:
“The Main Purchaser intends to transfer Shares in the Bank and shares in [B] Bank into a newly-formed wholly-owned subsidiary of the Main Purchaser (the “ Newco ”)”.
In 2007 verkrijgt eiseres 17,69% van de aandelen in [D]. Het was noodzakelijk de verkrijging door [C]-groep van het belang in [D] te doen geschieden door eiseres gelet op een beslissing van de Russian Federal Anti-Monopoly Service.
Op 22 april 2008 is een persbericht van [D] verschenen waarin wordt vermeld dat eiseres het aandelenbelang in [D] verwacht uit te breiden tot 29,9% tegen het einde van april 2008.
Teneinde eiseres in staat te stellen haar belang in [D] uit te breiden, is [B] B.V. op 22 augustus 2007 een overeenkomst aangegaan met [E]. Op grond van deze overeenkomst zal [E] voor [B] B.V. als adviseur optreden om voor een “Affiliate” van [B] B.V. een overbruggingskrediet te arrangeren. In Annex 1 bij deze overeenkomst wordt het volgende vermeld:
“ Take out / Primary security:
(…)
First ranking pledge over shares in [A] BV and over 85,5% of shares in [X] BV
First ranking pledge over shares in the Borrower (if different from [A] BV)
(…)
Borrower:
Final Borrower to be determined on the basis of the security structure
o [C] BV = [C] on-lending vehicle under the [E] monetisation facility
o [A] BV = 100% subsidiary of [B] BV, which is intermediary HoldCo for [X], and which will have to receive the funds under the bridge, directly from Lenders or from [C] BV, in order to increase capital in [X]”.
Het was eiseres op grond van door de Russische Centrale Bank gestelde regels niet toegestaan de aandelen te financieren met een lening. Om deze reden wordt in de hiervoor bedoelde annex eiseres niet als “final borrower” genoemd.
Ook in een vanwege de [C]-groep naar de toestand op 1 augustus 2007 opgesteld zogenoemd Deal Structure Memorandum voor Project “[NAAM]” wordt niet eiseres maar een groepsvennootschap genoemd als degene die de voor de onderwerpelijke aandelenverwerving benodigde gelden zou aantrekken. De betreffende gelden zouden uiteindelijk als eigen vermogen in eiseres worden ingebracht.
Door [E] zijn aan [B] B.V. zogenoemde retainer fees in rekening gebracht voor diensten die zij heeft verricht voor het kunnen aantrekken van de lening. Deze fees bedragen in totaal € 670.687. Door [F] zijn voor vergelijkbare diensten legal fees in rekening gebracht ten bedrage van € 95.880. [B] B.V. heeft deze fees op haar beurt in rekening gebracht aan eiseres.”
2.2.Nu tegen de feitenvaststelling door de rechtbank, als hiervoor vermeld, door partijen geen bezwaren zijn ingebracht, gaat ook het Hof van die feiten uit.
3 Geschil in hoger beroep
Evenals bij de rechtbank is bij het Hof in geschil of de door [B] B.V. aan belanghebbende in rekening gebrachte retainer fees en legal fees door laatstgenoemde ten laste van de belastbare winst kunnen worden gebracht.
Partijen doen hun standpunten steunen op de gronden welke door hen zijn aangevoerd in de van hen afkomstige stukken en ter zitting.