Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden, 21-10-2014, ECLI:NL:GHARL:2014:8029, 13/00240, 13/00241 en 13/00242

De Inspecteur heeft vervolgens bij belanghebbende een boekenonderzoek ingesteld. Met dagtekening 2 december 2009 is daarvan een schriftelijk rapport opgemaakt. Voor zover van belang, luidt de inhoud daarvan als volgt:

“(…)

Rechtsvorm en activiteiten onderneming

Door de heer [X] worden vanaf 2003 activiteiten uitgeoefend die gepresenteerd worden als éénmanszaak. Daarvoor was uitsluitend sprake van loondienst. De activiteiten bestaan in 2003 uit het in opdracht medisch keuren van particulieren in verband met verzekeringen e.d.. Deze activiteiten worden verricht voor [E] B.V. (…)

Begin 2005 worden nog enige werkzaamheden voor [E] uitgevoerd alsmede loondienstactiviteiten voor [F]. Daarnaast geniet de heer [X] resultaat uit overige werkzaamheden in de vorm van een beloning die in de voorperiode van een besloten vennootschap ([G] B.V.) wordt genoten waarvan de heer [X] groot-aandeelhouder wordt.

Ook heeft de heer [X] nog overige inkomsten genoten van met name [H] B.V. en enkele incidentele opdrachtgevers.

Zowel de inkomsten uit de voorperiode als de ontvangsten van [H] B.V. en de ontvangsten van enkele incidentele opdrachtgevers zijn in 2005 niet verantwoord onder de opbrengsten.

Voor het jaar 2005 is een VAR verklaring met de kwalificatie winst uit onderneming afgegeven.

In 2006 is de heer [X] vooral in loondienst van [G] B.V.. Daarnaast worden negatieve inkomsten als resultaat uit overige werkzaamheid aangegeven. In 2006 is gedurende een korte periode nog sprake geweest van inkomsten van [H] B.V.

In 2006 is overigens nog sprake van één andere ontvangst met betrekking tot werkzaamheden voor een verzekeraar. Deze ontvangst is niet als opbrengst verantwoord. Voor het jaar 2006 is geen VAR verklaring aangevraagd. (…)

Overige kosten resultaat uit overige werkzaamheden

In 2006 wordt als kosten voor resultaat uit overige werkzaamheden een bedrag afgetrokken van € 51.299. Dit betreft een tweetal posten. Een bedrag van € 11.299 heeft betrekking op kilometervergoedingen “alle activiteiten” en een bedrag van € 40.000 heeft betrekking op investeringen in Turkije.

Vastgesteld is dat de kilometers reeds gedeclareerd en vergoed zijn door [I] B.V. Aftrek van kosten is derhalve fiscaal niet juist.

Correctievoorstel 6, autokosten 2006 € 11.299 (…)

Van de investering in Turkije heeft de heer [X] mondeling reeds op 27 november 2008 aangegeven dat voor € 27.000 sprake is van investeringen met betrekking tot privé bestedingen (vakantiewoning). Voor dit deel is geen sprake van zakelijke kosten voor activiteiten. Dit wordt overigens bevestigd in het (concept) verzoek tot het leggen van conservatoir beslag dat zijn advocaat heeft opgesteld ten laste van de verkopende partij, al komen de bedragen niet geheel overeen. Onder punt 1 in dit verzoek wordt aangegeven dat voor € 36.000 een stuk bouwgrond te [L] Turkije wordt aangeboden waarop meerdere vakantiehuizen kunnen worden gebouwd. Hierop heeft de heer [X] € 30.000 aanbetaald.

Verder verklaarde de heer [X] dat de totale uitgaven € 48.000 zouden omvatten waarvan € 21.000 contant is voldaan. De heer [X] heeft aangegeven dat er zakelijke activiteiten zouden worden uitgeoefend. Hiervoor had de heer [X] [J] B.V. willen oprichten. Deze B.V. is echter nooit opgericht. Dat betekent dat de heer [X] deze activiteiten als natuurlijk persoon zou gaan verrichten. In een dergelijke vorm zijn de activiteiten belast daar waar deze feitelijk plaatsvinden en dat zou Turkije zijn geweest. Aftrek in Nederland is derhalve niet mogelijk. Overigens is onduidelijk gebleven welke kosten dit betreffen en ontbreken specificaties en facturen en andere toelichtingen.

Correctievoorstel 8, kosten resultaat uit overige werkzaamheden 2006 € 40.000 (…)

Resultaat uit overige werkzaamheden

In 2005 zijn inkomsten genoten van [G] B.V. waarvan de heer [X] directeur-grootaandeelhouder is in de periode 2005 tot en met 2007. Deze B.V. is in 2006 perfect geworden. Gedurende de voorperiode in 2005 zijn er inkomsten genoten ten bedrage van € 32.400. Inkomsten in deze vorm dienen als resultaat uit overige werkzaamheden te worden verantwoord. Deze inkomsten zijn niet aangegeven.

De heer [X] schrijft hierover in zijn brief van 8 november 2009: ‘Leuk voor u, maar dit bedrag is niet door mij ontvangen. Als het in een later stadium verrekend is (zoals ik begrepen heb ik 2008) is over dit bedrag al belasting betaald. Het frame van uw onderzoek was net een jaartje tekort om dit te kunnen vaststellen. (…)

De heer [X] haalt hier 2 zaken door elkaar. De inkomsten uit de voorperiode van de B.V. zijn toegekend en via de rekening-courantverhouding met de besloten vennootschap verrekend en derhalve genoten. De verrekening in 2008 heeft te maken met verlaging van lonen ten opzichte van 2007 in verband met bedrijfseconomische omstandigheden en heeft niets te maken met inkomsten die in 2005 zijn toegekend en genoten.

Concluderend zijn de kosten in 2005 door de besloten vennootschap genomen en is de heer [X] tegoed geschreven voor deze inkomsten die als resultaat uit overige werkzaamheden moeten worden aangegeven.

Correctievoorstel 11, niet aangegeven inkomsten uit voorperiode B.V. 2005 € 32.400

Inkomsten Eigen woning (…)

Bij het sluiten van deze hypotheek is € 36.000 aangewend ter aflossing van een consumptieve lening. Dit deel van de nieuwe hypotheek is niet aftrekbaar. Dit is 11,8% van de totale hypotheek. Vanaf 1 maart 2004 is derhalve 11,8% van de hypotheekrente niet aftrekbaar. (…)

In mei 2005 heeft opnieuw een aanpassing van de hypotheek plaatsgevonden. De verhoging van de hypotheek is voor een bedrag van € 16.938 gebruikt voor het aflossen van een flexibel krediet. Daarnaast is een bedrag van € 73.410 op een spaarrekening gestort. Voor deze beide bedragen geldt dat geen aftrek van hypotheekrente mogelijk is in het kader van de eigen woning regeling.

Samen met het bedrag uit 2004 is vanaf mei 2005 voor een bedrag van in totaal € 126.348 van de totale hypotheek van € 400.000 geen aftrek van hypotheekrente mogelijk. Dit is 31,6% van de totale hypotheek en werkt ook door in volgende jaren.

Van de rekening (…) wordt tot en met mei 2005 hypotheekrente betaald. Bankbescheiden van betalingen nadien ontbreken. Daarom hebben wij zelf een opstelling gemaakt van de in 2005 aftrekbare hypotheekrente waarbij is vastgesteld dat de totaal afgetrokken rente in 2005 overeenkomst met de opgave van de hypotheekverstrekker.

Hypotheekrente tot en met mei 2005 € 3.740 Niet aftrekbaar (zie 2004) 11,8% € 440 -/- € 3.290

In de aangifte afgetrokken hypotheekrente € 11.630 Tot en met mei 2005 betaald € 3.730 -/- € 7.900 Niet aftrekbaar 31,6% € 2.496 -/- € 5.404 In 2005 fiscaal aftrekbare hypotheekrente € 8.694 Afgetrokken hypotheekrente € 11.630 Correctie hypotheekrente € 2.936

Correctievoorstel 14, minder negatieve inkomsten uit eigen woning 2005 € 2.936

Opgemerkt wordt nog dat de kosten van hypotheekakte e.d. niet aftrekbaar zijn in 2005 aangezien de verhoging van de hypotheek niet is aangewend voor bestedingen in het kader van de eigen woning. Overigens is de WOZ-waarde van de eigen woning tegen een onjuist bedrag aangegeven hetgeen ook in 2004 het geval is. Gezien de relatief geringe verschillen wordt geen correctie voorgesteld.

Op basis van de berekeningen zoals hierboven omschreven is 31,6% van de hypotheekschuld niet aangewend ten behoeve van de eigen woning. Dit betekent dat van de totale hypotheekrente van € 18.788 een bedrag van € 12.851 aftrekbaar is.

Correctievoorstel 15, minder negatieve inkomsten uit eigen woning 2006 € 5.937

Belastbaar inkomen uit aanmerkelijk belang

Op 11 september 2009 is de heer [X] door middel van een brief die aan de adviseur is uitgereikt, geïnformeerd over de correcties die betrekking hebben op het boekenonderzoek bij [G] B.V. c.s. Voor de jaren 2005 tot en met 2007 betekent dit dat meer inkomsten zijn genoten dan boekhoudkundig zijn verwerkt. Deze correcties zijn belast als uitdeling (dividend) in box 2 als inkomen uit aanmerkelijk belang nu u in de betreffende jaren als 60% aandeelhouder en directeur werkzaam bent geweest bij de betreffende besloten vennootschap wordt naar rato van het percentage aandeelhouderschap de correctie aangebracht.

De privé analyse geeft hier mede aanleiding toe. Zo is bijvoorbeeld onduidelijk uit welke middelen de contante betalingen met betrekking tot Turkije (zie 3.3) zijn gedaan. (…)

Correctievoorstel 17, uitdeling van winst [G] B.V. 2005 € 15.000 Correctievoorstel 18, uitdeling van winst [G] B.V. 2006 € 15.000 “

Tot het dossier behoort tevens een verslag van een bij [G] BV ingesteld boekenonderzoek. Dit onderzoek betreft onder andere de aangiften vennootschapsbelasting 2005 tot en met 2007 van die vennootschap. Voor zover van belang, is in het verslag het volgende opgenomen:

“Met ingang van 18 januari 2006 zijn drie dochtermaatschappijen opgericht, te weten [I] B.V., [Q] B.V. en [R] B.V. Deze drie dochtermaatschappijen zijn in 2006 zelfstandig belastingplichtig voor de vennootschapsbelasting. (…) Op 28 april 2008 heeft de 60%-aandeelhouder [Hof: lees: belanghebbende] zijn belang verkocht aan [S] B.V. waar ook de aandelen van de 40%-aandeelhoudster [Hof: [T]] zijn ingebracht. (…).

Op 21 januari 2009 zijn [G] B.V., [I] B.V., (…) failliet verklaard. (…) [G] B.V. was een cosmetisch centrum in de ruimste zin van het woord. De ondernemingsactiviteiten bestonden uit het verrichten van medische- en cosmetische ingrepen, zonder te snijden, “om het uiterlijk mooier te maken”. (…) De activiteiten worden verricht op het adres [a-straat] 186-188 te [U] en op locatie met name bij schoonheidssalons in het gehele land. (…)

In 2005 wordt er géén dagelijkse kasadministratie bijgehouden. De kasmutaties worden achteraf in de financiële administratie geboekt. (…) In 2005 is geconstateerd dat ten aanzien van de achteraf geboekte kasadministratie omzet wordt geboekt die gerelateerd wordt aan het kastekort. (…) Geconcludeerd kan worden dat de omzet is geboekt aan de hand van de bankstorting en niet is gerelateeerd aan de daadwerkelijk behaalde omzet(ten). Verder zijn er in 2005 negatieve kassen geconstateerd, bijvoorbeeld 1 maart 2005 +/- € 600.

Vanaf 2006 zijn bij de verschillende ondernemingen in de financiële administratie negatieve kassen geconstateerd. Het gehele kasverkeer samenvoegend worden de negatieve kassen weer opgeheven. Van een deugdelijke kasverantwoording per onderneming kan op deze wijze dan ook geen sprake zijn.

Door ons zijn, ter verificatie van de geboekte ontvangsten, een aantal derdenonderzoeken uitgevoerd. (…) Uiteindelijk moet geconstateerd worden dat in een aantal gevallen is vastgesteld dat in de financiële administratie geen omzetverantwoording in fiscale zin heeft plaatsgevonden. (…)

Nu de vragen in de laatste brief (…) onbeantwoord zijn gebleven moeten wij constateren dat (…) de omzet in fiscale zin niet is verantwoord. (…)

Geconcludeerd is dat op basis van de administratieve gebreken en de onvolledigheid van de omzetverantwoording de administratie wordt verworpen (…)

Op basis van onze bevindingen wordt een omzetcorrectie aangebracht van € 25.000 per jaar. In 2005 wordt deze correctie aangebracht bij [G] B.V. In 2006 bij [I] B.V. omdat de bij derdenonderzoek geconstateerde feiten hoofdzakelijk betrekking hebben op activiteiten van deze B.V. (…)

De omzetcorrectie wordt in fiscale zin als een uitdeling van winst aangemerkt naar rato van het aandelenbezit van de aandeelhouders over de gecontroleerde periode.”

Tot het dossier behoort tevens een brief van belanghebbendes advocaat gedateerd 12 januari 2007, gericht aan [K]. Voor zover van belang luidt deze brief als volgt:

“Bij deze bevestig ik de inhoud van ons telefonisch onderhoud d.d. 29 december 2006.

Tijdens dat gesprek bevestigde U via Uw kantoor, van de dr. D. [X] en zijn ouders € 30.000,-- te hebben ontvangen i.v.m. de aankoop van bouwgrond in [L], Turkije Het totale aankoopbedrag bedraagt € 36.000. (…) U verzekerde mij z.s.m. voor restitutie van de gelden te zullen zorgdragen en zou de eerste week van januari 2007 contact met mij opnemen. Helaas heb ik niets meer van U mogen vernemen.(…)

Tevens heb ik met U op 29 december 2006 besproken de kwestie m.b.t. de oprichting van medische cosmetische centra in Turkije met een distributeur van inspuitmiddelen. (…) Nadat door Dr [X] reeds een bedrag van € 21.000,-- is betaald (…) beweerdelijk voor o.a. bemiddelingskosten en registratiekosten, zou laatstgenoemde zijn bedreigd en mishandeld hetgeen heeft geleid tot een aangifte bij de politie.”