Home

Gerechtshof Den Haag, 31-03-2022, ECLI:NL:GHDHA:2022:607, BK-21/00700

Gerechtshof Den Haag, 31-03-2022, ECLI:NL:GHDHA:2022:607, BK-21/00700

Gegevens

Instantie
Gerechtshof Den Haag
Datum uitspraak
31 maart 2022
Datum publicatie
13 april 2022
ECLI
ECLI:NL:GHDHA:2022:607
Formele relaties
Zaaknummer
BK-21/00700

Inhoudsindicatie

Geen terugwijzing. FIOD-onderzoek. Doorzoekingen woningen. Schaduwboekhouding op sd-cards en usb-sticks. Schaduwboekhouding testmateriaal voor ontwikkeling van bedrijfssoftwareprogramma? Zonder facturen geen toepassing btw-verleggingsregeling mobiele telefoons en geen aftrek voorbelasting.

Uitspraak

GERECHTSHOF DEN HAAG

Team Belastingrecht

meervoudige kamer

nummer BK-21/00700

Uitspraak van 31 maart 2022

in het geding tussen:

[X] B.V., gevestigd te [Z] , belanghebbende,

en

de inspecteur van de Belastingdienst, de Inspecteur,

op het hoger beroep van belanghebbende tegen de uitspraak van de Rechtbank Den Haag (de Rechtbank) van 29 juni 2021, nummer SGR 20/3618.

Procesverloop

1.1. Belanghebbende is over het tijdvak 1 januari 2012 tot en met 31 december 2012 met dagtekening 29 december 2017 een naheffingsaanslag in de omzetbelasting opgelegd (de naheffingsaanslag). Bij de naheffingsaanslag is belastingrente in rekening gebracht (de rentebeschikking).

1.2. Bij uitspraak op bezwaar van 8 april 2020 heeft de Inspecteur de bedragen van de naheffingsaanslag en de rentebeschikking verminderd.

1.3. Belanghebbende heeft tegen de uitspraak op bezwaar beroep ingesteld bij de Rechtbank. De griffier heeft ter zake € 354 aan griffierecht geheven. De Rechtbank heeft het beroep gegrond verklaard, de uitspraak op bezwaar vernietigd en bepaald dat de verminderingsbeschikking in de plaats treedt van de vernietigde uitspraak op bezwaar, de Inspecteur veroordeeld in de proceskosten van belanghebbende tot een bedrag van € 1.068, en de Inspecteur opgedragen het betaalde griffierecht van € 354 aan belanghebbende te vergoeden.

1.4. Belanghebbende heeft tegen de uitspraak van de Rechtbank hoger beroep ingesteld bij het Hof. In verband daarmee is een griffierecht geheven van € 541. De Inspecteur heeft een verweerschrift ingediend.

1.5. Belanghebbende heeft als nader stuk een factuur met dagtekening 31 december 2012 ingestuurd betreffende het tijdvak 2012 naar een met omzetbelasting belastbaar bedrag van € 1.608.967.

1.6. De mondelinge behandeling van de zaak heeft plaatsgehad ter zitting van het Hof van 17 februari 2022. Partijen zijn verschenen. Van het verhandelde ter zitting is een proces-verbaal opgemaakt.

Feiten

2.1. Belanghebbende exploiteert sedert 25 juli 2008 een groothandel in elektronische en telecommunicatieapparatuur en bijbehorende onderdelen.

2.2. Bestuurder van belanghebbende is de besloten vennootschap [A B.V.] te [vestigingsplaats 1] . Deze vennootschap bezit 100% van de aandelen in belanghebbende.

2.3. Bestuurder van de besloten vennootschap [A B.V.] te [vestigingsplaats 1] is de heer [B] .

2.4. Op 8 maart 2016 heeft de FIOD in het kader van een strafrechtelijk onderzoek met kenmerk ’ [...] ’ het bedrijfsadres van belanghebbende en het woonadres van [B] doorzocht. De FIOD heeft in de woning van [B] twee SD-cards en een USBstick aangetroffen.

2.5. Tot de gedingstukken behoort het met dagtekening 1 februari 2017 ambtsedig door de FIOD opgemaakte ’Proces-verbaal inzake aangetroffen schaduwboekhouding’. Dit proces-verbaal bevat de navolgende passages:

1. Algemeen

Binnen het onderzoek [naam FIOD-onderzoek] zijn op diverse tijdstippen en plaatsen digitale gegevens van de verdachte (rechts)personen veilig gesteld.

Opsporingsambtenaren van de FIOD hebben middels het softwarepakket Forensic Toolkit (FTK) onderzoek gedaan in deze digitale gegevens. Daarbij zijn Excel bestanden aangetroffen met daarin gegevens over de handel in mobiele telefoons en onderliggende (contante) geldstromen. Deze bestanden zijn aangetroffen op sd-kaarten, USBsticks en in de zogenaamde ’prullenbak’ op een laptop.

Een aantal van deze Excel bestanden zijn nader onderzocht en vergeleken met de reguliere administratie van [belanghebbende] (V-05), hierna te noemen [belanghebbende] . [belanghebbende] handelde en handelt in mobiele telefoons. Bij dat onderzoek kwam naar voren dat de aangetroffen gegevens in voornoemde onderzochte Excel bestanden slechts ten dele aansluiten bij de reguliere administratie van [belanghebbende] . Op de Excel bestanden zijn meer transacties inzake de handel in mobiele telefoons te lezen dan in de reguliere administratie van [belanghebbende] zijn opgenomen.

Gezien deze constatering bestaat het vermoeden dat de gegevens op voornoemde Excel bestanden de feitelijke omvang van de handel in mobiele telefoons en onderliggende (contante) geldstroom weergeven terwijl in de reguliere administratie van [belanghebbende] slechts een deel van de feitelijke handel in mobiele telefoons en onderliggende (contante) geldstroom is weergegeven. De aangetroffen Excel bestanden kunnen dan ook worden aangemerkt als een zogenaamde ’schaduwboekhouding’.

Opgemerkt wordt dat er in maart 2016 bij het Team Criminele Inlichtingen (TCI) van de FIOD informatie is binnengekomen dat [C] (V-01) zou beschikken over een schaduwboekhouding.

2. Doel en inhoud van dit proces-verbaal

In dit proces-verbaal is te lezen waar de schaduwboekhouding is aangetroffen, welke omvang de schaduwboekhouding heeft en welke onderdelen van de schaduwboekhouding tot nu toe zijn vergeleken met de reguliere administratie van [belanghebbende] . In hoofdstuk 8 is de inhoud van het proces-verbaal van TCI-FIOD te lezen.

Achtereenvolgens komen de volgende onderwerpen aan bod:

-hoofdstuk 3 vindplaatsen van de schaduwboekhouding

-hoofdstuk 4 globaal onderzoek van de Excel bestanden

-hoofdstuk 5 onderzoek van Excel bestanden met de naam ’Balance’

-hoofdstuk 6 onderzoek van Excel bestanden ten aanzien van [D vof] te [vestigingsplaats 2]

-hoofdstuk 7 onderzoek van Excel bestanden ten aanzien van de [eenmanszaak E]

-hoofdstuk 8 inhoud proces-verbaal TCI FIOD (AMB-037)

-hoofdstuk 9 slotopmerking

3 Vindplaatsen van de schaduwboekhouding

Op 08-03-2016 hebben er binnen het onderzoek [naam FIOD-onderzoek] op diverse plaatsen doorzoekingen ter inbeslagneming plaatsgevonden. Daarbij zijn gegevensdragers aangetroffen. De op die gegevensdragers aanwezige digitale gegevens zijn door opsporingsambtenaren van de FIOD veilig gesteld op grond van de bepalingen opgenomen in de artikelen 125i en 125j Wetboek van Strafvordering.

In de meeste gevallen zijn de digitale gegevens op de aangetroffen gegevensdragers ter plaatse gekopieerd. In een aantal gevallen zijn de gegevensdragers in beslag genomen, zijn de digitale gegevens op het kantoor van de FIOD gekopieerd waarna de gegevensdragers zijn terug gegeven aan de verdachten.

Vanaf medio maart 2016 hebben opsporingsambtenaren van de FIOD onderzoek gedaan in voornoemde veilig gestelde digitale gegevens. Dit onderzoek werd gedaan middels het softwarepakket Forensic Toolkit (FTK).

Bij dit onderzoek, in de periode november 2016 tot en met 15 januari 2017, trof ik [Hof: de verbalisant] op diverse gegevensdragers een schaduwboekhouding aan.

Hieronder is te lezen op welke gegevensdragers de schaduwboekhouding is aangetroffen.

0-OPV-001 Voor de processen-verbaal van doorzoeking en het kopiëren van de digitale gegevens op de aangetroffen gegevensdragers wordt verwezen naar hoofdstuk 3 het algemeen overzichtsproces-verbaal, gecodeerd 0-OPV-001.

3.1

doorzoeking woning [B] (V-02)

Op 08-03-2016 werd er een doorzoeking verricht in de woning op het adres [adres 1] te [woonplaats 1] (object E).

Die woning werd op dat moment bewoond door:

- [B] , geboren [geboortedatum] 1987 (m) (V-02);

- [F] , geboren [geboortedatum] 1951, vader van V-02;

- [G] , geboren [geboortedatum] 1954, moeder van V-02 en

- [H] , geboren [geboortedatum] 1992, vriendin / partner van V-02.

3.1.1.

losse sd-card (gecodeerd ED-SDC 002) in woning [B] (V-02)

In de woning werd een losse sd-card aangetroffen. De digitale gegevens op deze sd-card zijn ter plaatse door opsporingsambtenaren van de FIOD gekopieerd. Binnen het onderzoek werd aan deze sd-card de code ’ED-SDC_002’ toegekend.

DOC-367 Op deze sd-card zijn in het ’pad’ ’BLACKBERRY/Office/Sales Reports/year 2012/Oktober 2012’ 241 Excel bestanden aangetroffen. De namen van de aangetroffen bestanden en het ’pad’ heb ik [Hof: de verbalisant] in een overzicht gezet.

Dit overzicht is als bijlage DOC367 aan het dossier toegevoegd. Zoals in het overzicht (DOC-367) te lezen betreft het veelal bestandnamen met (voor)namen van personen. Maar er zijn ook bestandsnamen die kennelijk verwijzen naar ondernemingen zoals ’[I]’. Verder zijn bestanden met andere namen aangetroffen zoals ’Balance’, ’[woonplaats 2]’, ’Belasting’ en ’BTW money’,

Gezien het ’pad’, beginnend met de naam ’BLACKBERRY’ is het heel wel mogelijk dat genoemde sd-card op enig moment in een telefoon van het merk Blackberry heeft gezeten.

Mij [Hof: de verbalisant] is ambtshalve bekend dat telefoons van het merk Blackberry onder andere door criminelen worden gebruikt omdat voor telefoons van het merk Blackberry versleutelingssoftware beschikbaar is waardoor (verstuurde en/of opgeslagen) data door opsporingsdiensten niet of moeilijk benaderbaar is.

Overigens werden er tijdens de doorzoeking in voornoemde woning 3 telefoons van het merk Blackberry aangetroffen.

3.1.2.

losse sd-card (gecodeerd ED-SDC 003) in woning [B] (V-02)

In de woning werd nog een losse sd-card met digitale gegevens aangetroffen. Ook de gegevens op die sd-card zijn ter plaatse door opsporingsambtenaren van de FIOD gekopieerd. Binnen het onderzoek werd aan deze sd-card de code ’ED-SDC_003’ toegekend.

DOC-368 Op deze sd-card werden in het ’pad’ ’[J B.V.] /Dec 2014/Credit Debet’ 187 Excel bestanden aangetroffen. De namen van de aangetroffen bestanden en het ’pad’ heb ik [Hof: de verbalisant] in een overzicht gezet. Dit overzicht is als bijlage DOC-368 aan het dossier toegevoegd. De namen van de excel bestanden komen deels overeen met de namen zoals aangetroffen op de sd-card met de code ’ED-SDC_002’.

3.1.3.

USB stick (gecodeerd ED-USB 001) in woning [B] (V-02)

In de woning werd verder een USB-stick met digitale gegevens aangetroffen. Ook de gegevens op deze USB-stick zijn ter plaatse door opsporingsambtenaren van de FIOD gekopieerd. Binnen het onderzoek werd aan deze USB-stick de code ’ED-USB_001’ toegekend.

DOC-369 Op deze USB-stick werden in het ’pad’ ’2015/March 2015/Credit Debet Mar 2015’ 212 Excel bestanden aangetroffen. De namen van de aangetroffen bestanden en het ’pad’ heb ik [Hof: de verbalisant] in een overzicht gezet. Dit overzicht is als bijlage DOC-369 aan het dossier toegevoegd. De namen van de excel bestanden komen deels overeen met de namen zoals aangetroffen op de sd-card met de code ’ED-SDC_002 en sd-card met de code ED-SDC_003.

3.2.

doorzoeking woning [C] (V-01)

Op 08-03-2016 werd er een doorzoeking verricht in de woning op het adres [adres 2] te [woonplaats 1] . (object D).

Die woning werd op dat moment bewoond door:

- [C] , geboren [geboortedatum] 1974 (m) (V-01);

- [K] , geboren [geboortedatum] 1980 (v), partner van V-01 en hun 3 kinderen.

3.2.1.

Dell laptop (gecodeerd D.02.02.001) in woning [C] (V-01)

In de woonkamer werd een laptop van het merk Dell aangetroffen en in beslag genomen.

De digitale gegevens op deze laptop zijn door opsporingsambtenaren van de FIOD gekopieerd.

Deze laptop is op 01-04-2016 aan [C] (V-01) terug gegeven.

In de zogenaamde ’prullenbak’ (te herkennen aan de omschrijving ’$Recycle.Bin’) op deze laptop werden in de map / het pad /’Sales Reports/Year 2012/August 2012/Creditors and Debtors’ 216 Excel bestanden aangetroffen.

DOC-393 De namen van de aangetroffen bestanden en het ’pad’ heb ik [Hof: de verbalisant] in een overzicht gezet. Dit overzicht is als bijlage DOC-393 aan het dossier toegevoegd.

De namen van de Excel bestanden komen deels overeen met de namen van de Excel bestanden zoals aangetroffen op de eerder genoemde gegevensdragers in de woning van [B] .

3.3.

doorzoeking bedrijfspand op adres [adres 3] [vestigingsplaats 1]

Op 08-03-2016 werd er een doorzoeking verricht in het bedrijfspand op het adres [adres 3] te [vestigingsplaats 1] . Dit betreft het vestigingsadres van:

- [L B.V.] (V-03) en

- [belanghebbende] (V-05).

3.3.1.

USB stick (gecodeerd A1.D.USB.002) in bedrijfspand [belanghebbende] / [L B.V.]

In de werkruimte van [C] (V-01) werd een zwarte USB-stick van het merk Sony Ericsson aangetroffen. De gegevens op deze USB-stick zijn ter plaatse door opsporingsambtenaren van de FIOD gekopieerd.

Op deze USB-stick werd in de zogenaamde ’unallocated space’ een map met nummer ’079652’ aangetroffen met daarin 370 Excel bestanden. Deze bestanden zijn voorzien van de naam ’Carved’, daarachter tussen haakjes een nummer, en hebben de extensie ’.xls’.

Het betreft hier verwijderde bestanden, aangetroffen in de zogenaamde ’unallocated space’ die niet meer via de verkenner zichtbaar zijn. Middels het softwarepakket Forensic Toolkit (FTK) zijn deze verwijderde bestanden weer zichtbaar gemaakt.

Ik [Hof: de verbalisant] heb een aantal van deze bestanden geopend en zag dat het hier ging om soortgelijke bestanden die eerder zijn aangetroffen op voornoemde gegevensdragers in de woningen van [B] (V-02) en [C] (V-01).

4 Globaal onderzoek van de Excel bestanden

Ik [Hof: de verbalisant] heb samen met [M] , eveneens opsporingsambtenaar van de FIOD Eindhoven, een aantal van de aangetroffen Excel bestanden globaal bekeken. Daarbij kwam naar voren dat het bij de bestanden ging om overzichten waarin (contante)bedragen worden genoemd, kennelijk overzichten met vorderingen en schulden tussen 2 partijen. Een aantal bestanden waren niet of nagenoeg niet gevuld, in andere bestanden waren slechts lage bedragen van enkele honderden euro's genoemd, maar er zijn ook bestanden waarin hogere bedragen te lezen zijn. Verder is te lezen dat het merendeel van de overzichten kennelijk betrekking heeft op de handel in mobiele telefoons. In de overzichten worden namelijk namen en aantallen mobiele telefoons genoemd alsmede de Engelse woorden ’Mobile Phones’.

[belanghebbende] handelde en handelt in mobiele telefoons. Bij ons [Hof: de verbalisanten] bestond dan ook het vermoeden dat de aangetroffen Excel bestanden te maken hadden met de handel in mobiele telefoons door [belanghebbende] .

De gegevens op de aangetroffen Excel bestanden bestrijken niet de gehele onderzoeksperiode van 2012 tot heden. Hieronder is per gegevensdrager vermeld over welke periode er gegevens in de aangetroffen Excel bestanden zijn aangetroffen. Daarbij moet worden opgemerkt dat niet alle Excel bestanden zijn onderzocht én dat van de onderzochte Excel bestanden ook vaker gegevens over een kortere periode dan hieronder genoemd werden aangetroffen. De hieronder genoemde perioden dienen dan ook enkel om een globaal beeld te geven over welke periode er schaduwboekhouding is aangetroffen.

Gegevensdragers uit woning [B] (V-02):

-sd-card ’ED-SDC_002’

periode juni 2011 tot en met augustus 2012;

-sd-card ’ED-SDC_003’

periode januari 2014 tot en met augustus 2014 en

-USB-stick ’ED-USB_001’

periode januari 2015 tot en met april 2015.

Gegevensdrager uit woning [C] (V-01):

-Dell laptop ’D.02.02.001’

periode mei 2011 tot en met augustus 2012

Gegevensdrager uit bedrijfspand [adres 3] [vestigingsplaats 1] :

-USB stick ’gecodeerd A1.D.USB.002’

diverse maanden in 2012.

5 Onderzoek van de Excel bestanden met de naam ’Balance’

Op de 3 voornoemde gegevensdragers uit de woning van [B] (V-02) werd een Excel bestand met de naam 'Balance' aangetroffen.

Het gaat om de volgende bestanden:

DOC-384 -Excel bestand genaamd ’Balance’, aangetroffen op sd-card ’ED-SDC_002’;

DOC-385 -Excel bestand genaamd ’Balance’, aangetroffen op sd-card ’ED-SDC_003’ en

DOC-386 -Excel bestand genaamd ’Balance’, aangetroffen op USB-stick ’ED-USB_001’.

Ik [Hof: de verbalisant] heb deze bestanden geprint en als respectievelijk DOC-384, DOC385 en DOC-386 aan het dossier toegevoegd.

Ook in de ’prullenbak’ van de Dell laptop uit de woning van [C] (V-01) werd een Excel bestand met de naam ’Balance’ aangetroffen. Het gaat om het volgende bestand:

DOC-394 -Excel bestand genaamd ’Balance’, aangetroffen op laptop D.02.02.001.

Dit bestand is geprint en als DOC-394 aan het dossier toegevoegd.

Deze Excel bestanden (DOC-384, 385, 386 en 394) bestaan uit 5 kolommen. In de 2e kolom staan namen die (grotendeels) overeenkomen met de namen van de aangetroffen Excel bestanden op voornoemde gegevensdragers. Boven deze kolom met namen staat de Engelse tekst ’NAME OF CUSTOMERS’. Bij de derde kolom is te lezen ’Comany Name’. Vermoedelijk wordt hier bedoeld ’Company Name’. In deze kolom staan in een aantal gevallen bedrijfsnamen genoemd die kennelijk te koppelen zijn aan de namen in de 1e kolom.

De 4e kolom is genaamd ’TOTAL AMOUNT’. In die kolom zijn bedragen in euro's te lezen, kennelijk de vordering of schuld die iemand heeft ten aanzien van de persoon genoemd in de 2e kolom. Tot slot is er een 5e kolom die is genaamd ’Contacts Details’, met daarin in een aantal gevallen een verwijzing naar een naam en/of emailadres en/of telefoonnummer.

Er dient nog nader onderzoek plaats te vinden wie de (rechts)persoon is die de te lezen schuld of vordering heeft op de (rechts)personen genoemd in kolom 2.

6 Onderzoek van de Excel bestanden t.a.v. [D vof] te [vestigingsplaats 2]

7 Onderzoek van de Excel bestanden t.a.v. [eenmanszaak E]

8 Inhoud proces-verbaal TCI FIOD (AMB-037)

9 slotopmerking