Hoge Raad, 12-08-2005, AT4929, 40596

Nr. 40.596

12 augustus 2005

RvS

Belanghebbende heeft op z-datum op aangifte een bedrag van € 5.500 aan dividendbelasting afgedragen. Het tegen het bedrag van de afdracht gemaakte bezwaar is bij uitspraak van de Inspecteur ongegrond verklaard.

Belanghebbende is tegen die uitspraak in beroep gekomen bij het Hof.

Het Hof heeft het beroep gegrond verklaard, de uitspraak van de Inspecteur vernietigd en teruggaaf aan belanghebbende van een bedrag van € 2.250 aan dividendbelasting gelast. De uitspraak van het Hof is aan dit arrest gehecht.

Zowel belanghebbende als de Staatssecretaris heeft tegen 's Hofs uitspraak beroep in cassatie ingesteld. De beroepschriften in cassatie zijn aan dit arrest gehecht en maken daarvan deel uit.

Belanghebbende en de Staatssecretaris hebben over en weer een verweerschrift ingediend.

De Advocaat-Generaal C.W.M. van Ballegooijen heeft op 22 februari 2005 geconcludeerd tot gegrondverklaring van het beroep van de Staatssecretaris, ongegrondverklaring van het beroep van belanghebbende en vernietiging van 's Hofs uitspraak.

3.3. Het aan de inkoop voorafgaande directiebesluit van y-datum behelst onder meer het volgende:

"De directie heeft besloten tot inkoop van aandelen over te gaan teneinde de betreffende aandelen aan te wenden bij een op handen zijnde mogelijke overname. Er is geen sprake van verwerving van eigen aandelen anders dan voor dadelijke wederverkoop. Teneinde duidelijkheid te verkrijgen over de mogelijke belastingaanspraken, besluit de directie om 2.000 aandelen in de vennootschap te verwerven, waartoe op x-datum de opdracht zal worden gegeven. Hetgeen voor de inkoop van deze aandelen betaald zal worden boven het gemiddelde dat op de aandelen is gestort is te beschouwen als agio, dat als zodanig aan de betreffende aandelen zal worden toegekend."

In het directiebesluit van belanghebbende van xx-datum is onder meer het volgende opgenomen:

"In het besluit d.d. y-datum is vastgelegd dat de vennootschap eigen aandelen zal inkopen teneinde deze aandelen aan te wenden voor de verwerving van aandelen in een niet-gelieerde en ter beurze genoteerde vennootschap ("target"), op welke aandelen een openbaar bod zal worden uitgebracht. Op grond van contacten met de huidige aandeelhouders in target dient de vennootschap de koopsom voor een gedeelte ter beschikking te stellen in de vorm van aandelen in de vennootschap. (...)

Na overleg met de belastingdienst stelt de directie, ter uitvoering en in afwijking van het eerdergenoemde besluit, hierbij de administratieve verwerking van de inkoop vast. Voor 1.000 van de 2.000 aandelen wordt het bedrag van aankoop minus de nominale waarde van de verworven aandelen ten laste van de agioreserve gebracht. Voor de overige 1.000 aandelen geldt dat deze worden geboekt als een actief post in de balans van de vennootschap, als zijnde belegde middelen."

Het Hof heeft geoordeeld dat de aandelen met betrekking tot welke boeking I is gemaakt met hetzelfde oogmerk zijn ingekocht als de aandelen met betrekking tot welke boeking II is gemaakt, maar dat ten gevolge van de boekhoudkundige verwerking van eerstvermelde inkoop die inkoop niet kan worden aangemerkt als ter tijdelijke belegging. Dit oordeel wordt door het primaire middel bestreden.

Nu het Hof met betrekking tot de boeking II-inkoop met juistheid heeft geoordeeld dat sprake is van een inkoop ter tijdelijke belegging, heeft hetzelfde te gelden voor de boeking I-inkoop. De boekhoudkundige verwerking van die inkoop door belanghebbende, die naar het oordeel van het Hof tot een vermindering van het risicodragend vermogen van belanghebbende heeft geleid, doet daaraan niet af. Het primaire middel is derhalve terecht voorgesteld. 's Hofs uitspraak kan niet in stand blijven. De Hoge Raad kan de zaak afdoen. Het subsidiaire middel behoeft geen behandeling.

De Hoge Raad:

verklaart het beroep van de Staatssecretaris van Financiën ongegrond,

verklaart het beroep van belanghebbende gegrond,

vernietigt de uitspraak van het Hof, behoudens de beslissingen omtrent het griffierecht en de proceskosten, alsmede de uitspraak van de Inspecteur,

verleent teruggaaf van de door belanghebbende afgedragen dividendbelasting voorzover deze nog niet is geschied,

gelast dat de Staat aan belanghebbende vergoedt het door deze ter zake van de behandeling van haar beroep in cassatie verschuldigd geworden griffierecht ten bedrage van € 409, en

veroordeelt de Staatssecretaris van Financiën in de kosten van het geding in cassatie aan de zijde van belanghebbende, vastgesteld op € 1288 voor beroepsmatig verleende rechtsbijstand, en wijst de Staat aan als de rechtspersoon die deze kosten moet vergoeden.