Rechtbank Gelderland, 17-10-2013, ECLI:NL:RBGEL:2013:3841, AWB-12_1899 e.a.

Eiseres is op 11 juni 1998 opgericht naar het recht van Gibraltar. Haar aandeelhouders zijn Jyske Bank (Gibraltar) Nominees Ltd (hierna: Jyske Gibraltar) en Jyske Bank (Gibraltar) Management Limited voor respectievelijk 99% en 1%. Bij de oprichting is Jyske Gibraltar aangesteld als bestuurder van eiseres en Jyske Bank (Gibraltar) Secretaries Ltd als secretaris.

Op 3 september 1998 heeft Jyske Bank Gibraltar verzocht tot opening van een bankrekening (account) met nummer [001] ten name van eiseres. Hierbij wordt verzocht om de correspondentie aan [A] te zenden. Daarnaast vinden op deze datum de volgende gebeurtenissen plaats:

-

op een formulier met rekeninggegevens is als eerste naam opgenomen “[A], [A-straat 2], Gibraltar”. Als postadres is opgenomen: [A-straat 1], [Q] met vermelding van het privé telefoonnummer van [A];

-

[A] is opgenomen op een door de rekeninghouder ondertekende lijst met tekeningbevoegde personen. Een handtekening van [A] ontbreekt op dit formulier, evenals de toelichting of hij alleen of gezamenlijk bevoegd is. Uit de bijgevoegde regeling blijkt dat een persoon bevoegd is om alleen te tekenen, tenzij anders is vermeld;

-

Jyske Bank Gibraltar verleent met betrekking tot rekening [001] een beheersvolmacht aan [I];

-

Jyske Bank Gibraltar verklaart dat [A] de uiteindelijk gerechtigde van de op naam van eiseres bij Jyske Bank (Schweiz) gestalde activa is;

-

Jyske Bank (Schweiz) verstrekt een krediet van CHF 2.100.000 aan eiseres. Namens eiseres heeft Jyske Bank Gibraltar ondertekend;

-

eiseres verleent een pandrecht aan Jyske Bank (Schweiz) voor alle bestaande en toekomstige aanspraken van de bank op haar;

-

eiseres – Jyske Bank Gibraltar namens eiseres – en Jyske Bank (Schweiz) sluiten een ‘Trust Agreement for multiple investments’, waarbij wordt overeengekomen dat Jyske Bank (Schweiz) investeringen mag doen onder het voorbehoud dat eiseres schriftelijke instructies mag geven.

Op 19 januari 1999 heeft [A] een pandrecht verleend aan Jyske Bank (Schweiz) voor alle bestaande en toekomstige aanspraken van de bank op eiseres.

In een brief van 15 mei 2000 met onderwerp “omzetting lening [X]” heeft [A] verzocht aan [I] om zijn obligatielening om te zetten van Zwitserse franken naar Japanse yen.

In een brief van 3 april 2003 met onderwerp “rek.nr. [001] [X] Ltd” heeft [A] verzocht aan [I] om het saldo op de betreffende rekening zo spoedig mogelijk te beleggen in 5% obligaties DK.

[I] heeft in een brief van 15 juli 2003 aan eiseres en ter attentie van [A] geïnformeerd over de valutarisico’s op de yen.

Op 8 oktober 2007 hebben Jyske Bank Gibraltar en Jyske Bank (Gibraltar) Management Ltd. beide hun aande(e)l(en) in eiseres overgedragen aan [O] Limited. Vanaf dezelfde datum treden Jyske Bank Gibraltar en Jyske Bank (Gibraltar) Secretaries Limited af als respectievelijk bestuurder en secretaris en worden voor deze functies benoemd [P] Limited respectievelijk [a] Limited.

[I] heeft [A] in een brief van 19 november 2008 verzocht om het risicoprofiel aan te vullen, waarna het profiel zal worden doorgestuurd naar [P] Limited voor akkoord en ondertekening. [A] heeft het ingevulde risicoprofiel ondertekend op 6 december 2008. In het risicoprofiel is onder meer opgenomen dat [A] de aandeelhouder is van eiseres. Voorts heeft [A] op 6 december 2008 een verklaring ondertekend waarin is opgenomen dat [A] als uiteindelijk gerechtigde van eiseres de overeenkomst accepteert en het bestuur van eiseres verzoekt om het risicoprofiel van [I] goed te keuren.

In een brief van 5 februari 2009 heeft [I] aangegeven dat volgens hun informatie [A] zowel gemachtigde als uiteindelijk gerechtigde is en heeft [A] gewaarschuwd voor mogelijke fiscale risico’s, zoals het mogelijke standpunt van de Belastingdienst dat de feitelijke leiding van eiseres zich in Nederland bevindt.

Per Nederlandstalige brief van 23 november 2009 zendt [I] een persoonlijk risicoprofiel aan [A] onder verwijzing naar een gesprek van 10 november 2009. In het dossier zit tevens een ingevuld risicoprofiel voor het cliëntnummer [001] onder vermelding van [X] Ltd. [A] heeft op 7 december 2009 een verklaring ondertekend waarin is opgenomen dat [A] als uiteindelijk gerechtigde van eiseres de overeenkomst accepteert en het bestuur van eiseres verzoekt om het risicoprofiel van [I] goed te keuren. [P] Limited heeft op 19 april 2010 in een bestuursbesluit akkoord gegeven voor het risicoprofiel en per dezelfde datum de brief van [I] voor akkoord ondertekend.

Per brief van 15 juli 2011 informeert [I] eiseres dat zij niet langer diensten zal verrichten ten behoeve van eiseres, nu zij haar portefeuille bij Jyske Bank (Schweiz) blijft aanhouden en deze niet overboekt naar Jyske Bank [b]. [A] heeft deze brief tevens ter informatie ontvangen.

Op 8 november 2011 dient eiseres nihilaangiften over de jaren 2005 tot en met 2009 in met de mededeling dat eiseres niet binnenlands belastingplichtig is in Nederland in de onderhavige jaren.

2. Dit interview (een interview met Lon Bergen in het tijdschrift Beleggers Belangen van september 1997, aanvulling rechtbank) wekt de interesse van de heer [A], en enige tijd later maakt hij een afspraak met de heer [d]. In dat gesprek valt het besluit dat voor de heer [A] de valutabeleggingsconstructie zal worden opgetuigd. Daarbij schuift [I] (lees: [I], aanvulling rechtbank) haar samenwerkingspartner de Deense Jyske Bank naar voren voor de juridische en praktische uitwerking van de voorgespiegelde constructie. De bank beschikt al over een vennootschap, of beter gezegd, over een reeks van vennootschappen, die voor dit doel worden ingezet. De heer [A] plaatst vervolgens een deel van zijn vermogen bij Jyske Bank in Zwitserland. Dit vermogen dient als onderpand voor een lening, die wordt gebruikt om te beleggen in Deense obligaties.

3. De structuur is bedacht door en staat onder leiding van Jyske Bank; [I] (lees: [I], aanvulling rechtbank) beheert in samenwerking met Jyske Bank de belegde gelden en is Jyske Bank middellijk aandeelhouder en bestuurder van [X]. Als de beleggingsactiviteiten van Jyske Bank (uitgevoerd door [I]) leiden tot een positief resultaat, heeft de heer [A] een vordering op Jyske Bank. Wordt er verlies geleden, dan komt het verlies ten laste van het vermogen van de heer [A] door uitwinning van het onderpand.”