Rechtbank Zeeland-West-Brabant, 04-03-2016, ECLI:NL:RBZWB:2016:1438, AWB - 15 _ 4161_4162

2.1.

Belanghebbende, geboren op [datum] 1968, woont aan de [adres 1] te [plaats Y] en is gehuwd met [A] . Belanghebbende woonde voorheen aan de [adres 2] 10 te [plaats Y] .

2.2.

In 2012 is het strafrechtelijk onderzoek onder de naam ‘ [X] ’ gestart naar een (vermeend) crimineel samenwerkingsverband in het kader van exploitatie van hennep. Volgens het strafrechtelijk onderzoek werd op het woonwagenkamp aan de [adres 2] hennep geknipt, stond de criminele organisatie die deze knipperij exploiteerde onder leiding van [B] en regelde onder andere [C] de knippers van de henneptoppen.

2.3.

Belanghebbendes auto, met kenteken [kenteken] , is op 1 mei 2012 door de politie gecontroleerd. In de auto is toen aangetroffen een liter Cana PK, een zwart dekzeil en gereedschap.

2.4.

Door een observatieteam is op 5 november 2012 om 6:49 uur waargenomen dat belanghebbende met zijn auto de woonwagenkamp aan de [adres 2] te Eindhoven opreed en dat belanghebbende tussen de woonwagens 8 en 10 door naar achteren liep met een doos om later met lege handen terug te komen. Om 13:51 uur is verder waargenomen dat belanghebbende een grote zwarte tas in de kofferbak van een Jaguar, met een Belgisch kenteken, legt.

2.5.

Bij een inval op 22 januari 2013 in een schuur aan de [adres 2] 8 te Eindhoven zijn twaalf personen aangetroffen die op dat moment bezig waren met het knippen van henneptoppen. Op de vloer van de schuur lag een grote hoeveelheid geoogste hennepplanten. Bij de inval is [D] als verdachte aangehouden en verhoord. Volgens het proces-verbaal van het verhoor (PV-nr. 30229709) heeft zij onder meer verklaard dat belanghebbende om de 8 weken aan de [adres 2] met planten is geweest en dat belanghebbende met een huurbus kwam.

2.6.

-

Op 30 oktober 2012 belt [B] maar [belanghebbende] en deelt hem mede dat [E] onderweg is en dat hij ( [B] ) geld voor [belanghebbende] heeft meegegeven.(…);

-

[belanghebbende] heeft datums doorgegeven (5 november 2012 en 4 januari 2013) aan [C] die vervolgens deze datums heeft doorgegeven aan de ‘knippers’;

-

Belastingplichtige heeft ook telefonisch contact gehad met ene [F] . Uit

afgeluisterde telefoongesprekken tussen [belanghebbende] en [F] kan worden afgeleid dat [F] een of meerdere hennepkwekerijen van [belanghebbende] onderhoudt;

-

Op 6 november 2012 belt [belanghebbende] met [B] met de vraag of [B] ‘die dikke even 400 euro kan geven’ omdat hij dat gisteren is vergeten. [B] zegt dat dat goed is. (…);

-

Op 11 november 2012 belt [C] naar [belanghebbende] met de vraag ‘of hij het nog aan iemand gegeven had in de stad?’ [belanghebbende] zegt dat hij het aan [G] heeft gegeven voor haar. Verder wordt een afspraak over datum tijd en aantal mensen bevestigd voor de 20e;

-

Op 15 november 2012 krijgt belastingplichtige een SMS van ene [H] (ook een verdachte in dit strafrechtelijk onderzoek) met de tekst: ‘ik kom morgen vroeg de geld haale oke’.;

-

Op 16 november heeft [belanghebbende] telefonisch contact met ene [I] , [adres 3] in [plaats Y] . Op deze locatie wordt op 5 december 2012 een hennepkwekerij opgerold.;

-

Op 17 november 2012 belt [belanghebbende] naar [F] met instructies dat er vandaag alleen water gegeven mag worden, want daarna moet de vloer droog zijn omdat er dan zaken verplaatst moeten worden. Op maandag moet [F] naar de garage gaan om alles uit het stopcontact te halen (de conversatie is in een soort van Engels). Daarna volgt een discussie of ene [J] al dan niet mee moet komen maar dat kost alleen maar extra geld. Want ze moeten er toch zelf mee gaan rijden.;

-

Op dezelfde dag wordt nogmaals met [F] gebeld. [belanghebbende] vraagt ‘of ze mooi zijn’ en [F] zegt dat ‘voor de ‘door’ wel en achter veel kleiner’ en dat het ‘beter is dan de laatste keer’. Dat dacht [belanghebbende] al want toe hij ze twee â drie weken geleden zag, vond hij ze al mooier dan dat ze geweest waren. Verder zegt [F] dat de voeding ‘veel beter is en thuis ook’. [F] heeft nog wat tasjes nodig en een spuitbus, [belanghebbende] gaat morgen de tasjes kopen.;

-

[belanghebbende] belt met [B] hij wil samen met [B] op woensdag ‘daar naar toe’ want ‘hij wil het effe goed schoonmaken’. [B] vindt dat goed en [belanghebbende] zal [B] ophalen op de gebruikelijke tijd.;

-

Op 19 november 2012 stuurt [F] een SMS naar [belanghebbende] met de tekst: ‘ben ik in de garage ok’;

-

Op 19 november 2012 wordt de Ford Transit op naam van [F] waargenomen op het adres [adres 4] in [plaats Z] . Na het betreden van het pand blijkt deze ingericht te zijn als een garage. In het pand wordt op de eerste verdieping een hennepkwekerij aangetroffen waarbij opviel dat de planten aan de voorzijde hoger waren dan die aan de achterzijde. Stroom was illegaal afgetapt.;

-

Op 19 november 2012 belt [belanghebbende] met [F] en deelt hem mede dat de politie in de kwekerij is. [F] zegt dat hij daar naar toe gaat. Een half uur later belt [F] terug en vertelt dat hij in de garage is geweest en dat de politie hem ( [F] ) nog terug zal bellen.;

-

Op 19 november 2012 stuurt [belanghebbende] een SMS aan [B] met de tekst: ‘Politie bij [F] ’.;

-

Een halve minuut later belt [B] met [belanghebbende] . Vraag of het ‘thuis of daar’ was. Antwoord: ‘daar’. Dat ‘thuis’ zou zich op 100 meter daar vanaf bevinden. Ze vinden het beiden raar dat de inval zo laat op de avond heeft plaatsgevonden.

-

Een kwartier later belt [B] weer met [belanghebbende] . [F] is gaan kijken en het klopt. [B] komt morgen naar [belanghebbende] toe.;

-

Op 20 november 2012 belt [belanghebbende] met [C] over de inval van gisterenavond.;

-

Op 22 november 2012 belt [belanghebbende] met [F] . Er is brand geweest in een pand aan de

[adres 5] in [plaats Z] . [F] zegt ‘ja maar, ik er alles uitgehaald’ en ‘gisteren’. Waarop [belanghebbende] zegt: ‘O dat is dan een probleem minder hè’. Verder geeft [F] aan dat de spullen eraf moeten, vandaag of vanavond. [belanghebbende] zegt dat ze nog een week moeten wachten want dan kunnen ze het beter verkopen en hebben ze een probleempje minder.;

-

Op 25 november 2012 belt [belanghebbende] met [F] . [F] zegt dat ‘ze eraf moeten in [plaats X] ’. Want ze zijn van Essent langs geweest en hebben de meter meegenomen. Verder zegt [F] dat als ze in [plaats X] komen dan hebben we een grote ellende. [belanghebbende] antwoordt dat hij gaat proberen om het voor hem zo snel mogelijk te doen.

-

Op 26 november 2012 stuurt [belanghebbende] een SMS aan [G] (mede verdachte in dit

strafrechtelijk onderzoek) met de tekst: ‘Hebben jullie tijd hel snel 3 man 80 stuks woensdag’;

- [belanghebbende] wordt gebeld door [C] . [belanghebbende] vraagt of ze morgen of woensdag tijd heeft. Woensdag kan ze niet maar morgen wel. Hij wordt verzocht contact met [G] op te nemen.”

2.7.

Bij vonnis van 21 november 2014 (hierna: het vonnis) heeft de meervoudige strafkamer van de rechtbank Oost-Brabant bewezenverklaard dat belanghebbende (i) op tijdstippen in de periode van 1 januari 2012 tot en met 22 januari 2013 in Nederland, tezamen en in vereniging met anderen, telkens opzettelijk heeft geteeld en/of bewerkt een hoeveelheid hennep, en (ii) in voornoemde periode in Nederland heeft deelgenomen aan een organisatie, te weten een samenwerkingsverband met een aantal natuurlijke personen, welke organisatie telkens tot oogmerk had het plegen van misdrijven, als genoemd in de Opiumwet, namelijk het telen, bereiden, bewerken, verwerken, verkopen, af te leveren, verstrekken of vervoeren en/of het aanwezig hebben van een middel als bedoeld op lijst II van de Opiumwet.

2.8.

2.9.

In het fiscaal rapport heeft de Belastingdienst aan de hand van het strafrechtelijk dossier een fiscale nadeelberekening gemaakt. Volgens de Belastingdienst bedraagt de opbrengst van de hennepkwekerij op de adressen [adres 4] te [plaats Z], [adres 6] te [plaats Z] en [adres 3] te [plaats Y] in 2012, na aftrek van de kosten voor het knippen, in totaal € 182.394,60. Bij de berekening van deze opbrengst is de Belastingdienst uitgegaan van:

- vijf oogsten van in totaal 1.485 hennepplanten in de [adres 4] (genoemd ‘de garage’);

- vijf oogsten van in totaal 400 hennepplanten in de [adres 6] (genoemd ‘[plaats X]); en

- één oogst van in totaal 340 hennepplanten in [adres 3].

2.10.

Belanghebbende heeft op 3 juni 2013 de aangifte IB/PVV 2012 ingediend naar een belastbaar inkomen uit werk en woning van nihil.

2.11.

De bestreden aanslag IB/PVV is opgelegd naar een belastbaar inkomen uit werk en woning van € 100.000, zijnde resultaat uit overige werkzaamheden in verband met hennepteelt. Bij de aanslag zijn de algemene heffingskorting en de arbeidskorting toegepast.

2.12.

2.13.

In geschil is het antwoord op de volgende vragen:

1. Is sprake van omkering en verzwaring van de bewijslast, zoals neergelegd in artikel 27e van de AWR, omdat belanghebbende niet de ‘vereiste aangifte’ heeft gedaan?

2. Indien vraag a bevestigend wordt beantwoord: is belanghebbende in de bewijslast geslaagd en zijn de aanslagen in redelijkheid vastgesteld?

2.14.

Artikel 27e, eerste lid, van de AWR bepaalt – voor zover van belang – dat indien de vereiste aangifte niet is gedaan het beroep ongegrond wordt verklaard, tenzij is gebleken dat en in hoeverre de uitspraak op het bezwaar onjuist is (‘omkering en verzwaring van de bewijslast’).

2.15.

Bij inhoudelijke gebreken in een aangifte kan slechts dan worden aangenomen dat de vereiste aangifte niet is gedaan, indien aan de hand van de normale regels van stelplicht en bewijslast is vastgesteld dat sprake is van één of meer gebreken die ertoe leiden dat de volgens de aangifte verschuldigde belasting verhoudingsgewijs aanzienlijk lager is dan de werkelijk verschuldigde belasting. Tevens is vereist dat het bedrag van de belasting dat als gevolg van de gebreken in de aangifte niet zou zijn geheven, op zichzelf beschouwd aanzienlijk is. Inhoudelijke gebreken in de aangifte worden voor de toepassing van deze regels slechts in aanmerking genomen indien de belastingplichtige ten tijde van het doen van de aangifte wist of zich ervan bewust moest zijn dat daardoor een aanzienlijk bedrag aan verschuldigde belasting niet zou worden geheven. Ook dit moet worden vastgesteld aan de hand van de normale regels van stelplicht en bewijslast. Vgl. HR 30 oktober 2009, ECLI:NL:HR:2009:BH1083, BNB 2010/47.

2.16.

Tussen partijen is niet in geschil dat de in 2.6, 2.8 en 2.9 genoemde personen [F] en [I] hennepkwekerijen hadden. Belanghebbende heeft erkend dat hij met deze personen contact heeft gehad, maar stelt dat het louter ging om advisering als vriendendienst en dat hij geen tegenprestatie heeft genoten.

2.17.

De rechtbank is van oordeel dat de inspecteur aannemelijk heeft gemaakt dat belanghebbendes betrokkenheid bij de hennepteelt door [F] en [I] veel verder ging dan slechts advisering. De rechtbank baseert dit op de in 2.6 vermelde gegevens, die op zichzelf niet door belanghebbende zijn bestreden, en de in 2.8 vermelde verklaring van [I].

2.18.

De rechtbank is voorts van oordeel dat de mate van betrokkenheid van belanghebbende zodanig is dat het aannemelijk is dat indien de hennepteelt inkomsten heeft opgeleverd, belanghebbende in de opbrengst daarvan heeft gedeeld. Uit de in 2.8 vermelde verklaringen volgt dat er in elk geval twee oogsten van [F] en [I] zijn geweest in 2012. Daarvan is aannemelijk dat die geld hebben opgeleverd. Het is voorts aannemelijk dat dit niet de enige oogsten waren in 2012 waarbij belanghebbende betrokken was. De rechtbank baseert dit ten eerste op de in 2.5 vermelde verklaring van [D]. Belanghebbende heeft weliswaar aangevoerd dat deze vrouw tegenstrijdig heeft verklaard, maar heeft die stelling onvoldoende onderbouwd. Ten tweede wijst de rechtbank op het feit (zie 2.3) dat belanghebbende op 1 mei 2012 in zijn auto is aangetroffen met een liter Cana PK, dat – naar de inspecteur onbestreden heeft gesteld – een voedingsmiddel voor hennep is. Bij een en ander dient bovendien in aanmerking genomen te worden dat volgens – de niet bestreden – gegevens van BOOM zo’n vijf keer per jaar op een locatie kan worden geoogst en dat uit die gegevens volgt dat de brutowinstmarge (opbrengst minus kosten) meer dan 90% van de opbrengst bedraagt. De rechtbank is van oordeel dat de inspecteur, gelet op al het voorgaande in onderlinge samenhang bezien, aannemelijk heeft gemaakt dat belanghebbende in 2012 ten minste € 15.000 aan netto-inkomsten heeft behaald. Deze inkomsten kwalificeren als resultaat uit overige werkzaamheden.

2.19.

Het bedrag aan IB/PVV dat verschuldigd is over € 15.000 is, ook indien rekening wordt gehouden met de algemene heffingskorting en de arbeidskorting, in absolute zin aanzienlijk. Nu belanghebbende aangifte naar nihil heeft gedaan, is dit bedrag ook in relatieve zin aanzienlijk. Nu de rechtbank voorts aannemelijk acht dat belanghebbende ten tijde van het doen van de aangifte ten minste zich ervan bewust moest zijn dat een aanzienlijk bedrag aan verschuldigde belasting niet zou worden geheven, is de vereiste aangifte niet gedaan. Dit betekent dat er sprake is van omkering van de bewijslast.

2.20.

Belanghebbende heeft in wezen niet meer aangevoerd dan dat hij geen inkomsten heeft genoten. Daarmee is hij niet in de verzwaarde bewijslast geslaagd dat de aanslag IB/PVV te hoog is.

2.21.

Dat sprake is van omkering van de bewijslast neemt niet weg dat de schatting jegens de belanghebbende redelijk en dus niet willekeurig moet zijn. Voor de beoordeling of aan deze maatstaf wordt voldaan dient mede in aanmerking te worden genomen dat de inspecteur beschikt over minimale gegevens voor het opleggen van de aanslag, terwijl belanghebbende in staat is opening van zaken te geven, in dit geval over de hoeveelheid oogsten en over de verdeling van de opbrengsten over de betrokkenen bij de hennepteelt en exploitatie. De eis van een redelijke schatting gaat bovendien niet zover dat de inspecteur de uitgangspunten waarop de schatting berust aannemelijk dient te maken (vgl. HR 13 november 2015, ECLI:NL:HR:2015:3291).

2.22.

De rechtbank is van oordeel dat de inspecteur onvoldoende heeft aangedragen met betrekking tot de betrokkenheid van belanghebbende bij de hennepkwekerijen in de panden ‘[K]’ en de panden ‘[L]’ om te kunnen oordelen dat het redelijk is om aan belanghebbende inkomsten van die kwekerijen toe te rekenen. Het bedrag van € 28.692 wordt daarom buiten beschouwing gelaten.

2.23.

Met betrekking tot de geschatte inkomsten van de kwekerijen van [F] en [I] acht de rechtbank het niet redelijk dat niet een deel van de inkomsten is toegerekend aan de persoon [B] , gegeven het eigen uitgangspunt van de inspecteur dat deze persoon zich ‘boven’ belanghebbende in de organisatie bevindt. De rechtbank acht in plaats van een percentage van 70% een percentage van ongeveer 50% redelijk. Dit percentage is weliswaar nog steeds hoog in vergelijking met de in 2.12 vermelde percentages, maar (i) de onzekerheid over de verdeling dient voor een wezenlijk deel voor risico van belanghebbende te komen (vgl. 2.21, tweede volzin) en (ii) er dient rekening te worden gehouden met de reële kans dat belanghebbende substantiële inkomsten heeft gegenereerd met zijn activiteiten. De overige uitgangspunten waarop de berekening berust, acht de rechtbank redelijk. De rechtbank acht al met al een schatting van € 85.000 aan inkomsten redelijk. De aanslag IB/PVV dient verminderd te worden.

2.24.

2.25.

Gelet op het vorenstaande is het beroep tegen de aanslag IB/PVV gegrond verklaard en het beroep tegen de aanslag Zvw ongegrond.

2.26.

De rechtbank heeft aanleiding gevonden de inspecteur te veroordelen in de kosten die belanghebbende in verband met de behandeling van het bezwaar en het beroep redelijkerwijs heeft moeten maken. Deze kosten zijn op de voet van het Besluit proceskosten bestuursrecht voor de door een derde beroepsmatig verleende rechtsbijstand vastgesteld op € 1.484 (1 punt voor het indienen van het bezwaarschrift, 1 punt voor het verschijnen ter hoorzitting met een waarde per punt van € 246, 1 punt voor het indienen van het beroepschrift, 1 punt voor het verschijnen ter zitting met een waarde per punt van € 496 en een wegingsfactor 1).

1. bij het beroepschrift wordt een afschrift van deze uitspraak overgelegd.2 - het beroepschrift moet ondertekend zijn en ten minste het volgende vermelden: a. de naam en het adres van de indiener;