NTFR 2013/1430 - Contractuele bepalingen niet beslissend ter bepaling afnemer en verrichter van prestatie
Aflevering 29, gepubliceerd op 18-07-2013 met annotatie van mr. dr. J.Th. SandersNewey, gevestigd in het Verenigd Koninkrijk (VK), verricht aldaar vrijgestelde kredietbemiddelingsdiensten. Omdat de btw ter zake van de in dat verband aan hem in het VK verrichte reclamediensten niet aftrekbaar is, heeft hij Alabaster Ltd opgericht op het eiland Jersey, alwaar de Zesde Richtlijn niet van toepassing is, en heeft hij deze vennootschap, waarvan hij enig aandeelhouder is, het recht op gebruik van de handelsnaam Ocean Finance verleend. Alabaster stelt ten minste één persoon voltijds tewerk en heeft een eigen directie van natuurlijke personen die op Jersey verblijven zonder ervaring in bemiddeling, die door Newey’s boekhouders zijn geregeld en worden betaald op basis van gewerkte uren. Krachtens de statuten van Alabaster en de op Jersey geldende wetgeving zijn deze directeuren aansprakelijk voor het beheer van deze vennootschap en oefenen zij alle bevoegdheden uit. Newey is niet bij het beheer van Alabaster betrokken. De bemiddelingsovereenkomsten worden rechtstreeks tussen de kredietgevers en Alabaster gesloten. Het bemiddelingsloon wordt niet betaald aan Newey, maar aan de vennootschap. Alabaster behandelt de kredietaanvragen niet zelf, maar schakelt Newey in, die zijn werknemers in het VK de door hem in verband met onder meer de afhandeling van de kredietbemiddeling te verrichten diensten laat uitvoeren. Newey mag onderhandelen over de voorwaarden van de tussen Alabaster en de kredietgevers gesloten overeenkomsten. Voor deze diensten ontvangt Newey aanvankelijk 50% en vervolgens 60% van het brutobemiddelingsloon dat Alabaster voor elke lening onmiddellijk heeft ontvangen alsmede volledige vergoeding van de onkosten. In de praktijk hebben potentiële kredietnemers in het VK rechtstreeks contact opgenomen met Newey’s werknemers, die elk dossier behandelen en de kredietaanvragen die aan de kredietvoorwaarden voldoen, naar Jersey zenden voor goedkeuring door de directeuren van Alabaster. Goedkeuring wordt binnen een uur verleend en geen aanvraag is geweigerd. Aangezien reclame naar mogelijke kredietnemers toe absoluut noodzakelijk is voor de activiteit van kredietbemiddeling, zijn de reclamekosten een aanzienlijk deel van de door Alabaster gedane uitgaven. De reclamediensten zijn verricht door Wallace Barnaby, een van Alabaster onafhankelijke vennootschap die ook op Jersey is gevestigd en die daartoe een overeenkomst met Alabaster heeft gesloten. Wallace Barnaby heeft deze reclamediensten betrokken van in het VK gevestigde reclamebureaus. Ingevolge de op Jersey geldende wetgeving zijn de betalingen die Alabaster aan Wallace Barnaby voor deze diensten heeft verricht niet aan btw onderworpen. Newey is niet gemachtigd voor rekening van Alabaster reclamediensten te betrekken en is niet aansprakelijk voor de betaling van de diensten die Wallace Barnaby ten behoeve van Alabaster heeft verricht. Wel is hij bevoegd de inhoud van de reclame goed te keuren en heeft hij gesprekken gevoerd met een in het VK werkzame werknemer van een reclamebureau. Na deze gesprekken heeft deze werknemer aanbevelingen gedaan aan Wallace Barnaby. Op haar beurt heeft Wallace Barnaby aanbevelingen gericht tot de directeuren van Alabaster, die na ontvangst wekelijks bijeen zijn gekomen om te beslissen over de geplande reclame-uitgaven. In de praktijk is nooit een aanbeveling genegeerd.