NTFR 2014/329 - Extra standaardvoorwaarde inzake verlies ab-claim voor buitenlandse belastingplichtige bij geruisloze omzetting is niet strijdig met vestigingsvrijheid en belastingverdrag
ECLI:NL:HR:2013:1670, datum uitspraak 13-12-2013, publicatiedatum 13-12-2013
Aflevering 1, gepubliceerd op 04-01-2014 met annotatie van mr. J.A.G. van EsBelanghebbende woont in Duitsland. Zij heeft de door haar in Nederland gedreven onderneming met toepassing van de faciliteit van geruisloze omzetting ingebracht in een bv. Omdat belanghebbende in het buitenland woonachtig is, is daarbij een extra standaardvoorwaarde gesteld. Deze voorwaarde komt erop neer dat de aanslag IB in het laatste jaar voor omzetting wordt verhoogd met een geconserveerd bedrag ter zake van – kort gezegd – verlies van de aanmerkelijkbelangclaim. Voor het geconserveerde bedrag wordt zonder zekerheidsstelling uitstel van betaling verleend. Volgens Hof Arnhem (8 mei 2012, nr. 11/00608, NTFR 2012/1872) is de extra standaardvoorwaarde strijdig met de Europese vestigingsvrijheid en met art. 24 Verdrag Nederland-Duitsland. De Hoge Raad deelt die zienswijze niet. De Hoge Raad zet uiteen, onder verwijzing naar de vergelijkbare aanmerkelijkbelangclaim ex standaardvoorwaarde zes voor binnenlandse belastingplichtigen, dat niet kan worden gezegd dat buitenlandse belastingplichtigen in het algemeen door toepassing van de extra standaardvoorwaarde een fiscaal voordeel wordt onthouden. Wel bestaat er een verschil in het bijzondere geval waarin de feitelijke leiding van de vennootschap naar een ander land wordt verplaatst, maar dit verschil in behandeling is volgens de Hoge Raad echter gerechtvaardigd. Voorts benadrukt de Hoge Raad dat, anders dan het hof heeft gedaan, voor de beoordeling of sprake is van een gelijke behandeling het geval van de buitenlandse belastingplichtige niet moeten worden vergeleken met dat van een binnenlandse belastingplichtige die na de omzetting emigreert. Van strijdigheid met de vestigingsvrijheid is geen sprake. Op grond van dezelfde argumenten komt de extra standaardvoorwaarde evenmin in strijd met art. 24, lid 2, Verdrag Nederland Duitsland.