NTFR 2022/1823 - ATAD 3: een nieuw wapen in de strijd tegen belastingontwijking en haar functionele benadering
Aflevering 18, gepubliceerd op 05-05-2022 geschreven door dr. H. VermeulenHet richtlijnvoorstel om lege entiteiten aan te pakken (hierna ATAD 3), om de zogenoemde shells te unshellen, geeft de lidstaten straks een nieuw wapen in de strijd tegen belastingontwijking. Het doel van belastingontwijking volgt mijns inziens ten eerste uit de titel van het richtlijnvoorstel. Die spreekt over ‘regels ter voorkoming van misbruik van lege entiteiten voor belastingdoeleinden’. Ook geeft art. 8, lid 1, ATAD 3 de kwalificatie aan een entiteit van ‘een minimum aan inhoud voor belastingdoeleinden’. Is dat substance-minimum er niet, dan wordt vermoed dat de lege entiteit voor het belastingjaar geen minimum aan inhoud heeft, aldus art. 8, lid 2, ATAD 3. Daarnaast kan de lege entiteit dat vermoeden weerleggen op de voet van art. 9 ATAD 3 (‘rebuttal’), indien er economische (of zakelijke) redenen voor het bestaan van de lege entiteit zijn. Tot slot wijst de zogenoemde vrijstelling van art. 10 ATAD 3 erop dat het gaat om belastingontwijking. Een vrijstelling kan worden verkregen indien de lege entiteit niet leidt tot een vermindering van de belastingschuld van haar uiteindelijk begunstigde(n) of van de groep waartoe zij behoort als geheel. In andere woorden: dan is er geen sprake van een ongewenste lege entiteit. In deze Opinie wil ik nader stilstaan bij de bepaling die de weerlegging (‘rebuttal’) regelt.