NTFR 2009/491 - Geruisloze fusie of splitsing bij te laat verzoek
Aflevering 10, gepubliceerd op 05-03-2009 geschreven door prof. dr. S.J.C. HemelsEen bedrijfsfusie, juridische splitsing of juridische fusie heeft in beginsel fiscale afrekening tot gevolg. Voor de bedrijfsfusie vloeit dit rechtstreeks voort uit het totaalwinstbegrip van art. 3.8 Wet IB 2001. Voor de juridische splitsing en juridische fusie is hiertoe bij wetsfictie bepaald dat sprake is van een overdracht (het eerste lid van art. 14a, respectievelijk 14b Wet VPB 1969). Op grond van art. 14, 14a en 14b Wet VPB 1969 kunnen een bedrijfsfusie, een juridische splitsing en een juridische fusie echter desgewenst zonder belastingheffing plaatsvinden. Dit is van rechtswege het geval als voor beide vennootschappen dezelfde bepalingen voor het bepalen van de winst van toepassing zijn, er geen aanspraak is op voorwaartse verliesverrekening, op vermindering ter voorkoming van dubbele belasting ter zake van buitenlandse resultaten, op toepassing van de octrooibox of op toepassing van de deelnemingsverrekeningBij de bedrijfsfusie mag de overdragende vennootschap wel aanspraak hebben op voorwaartse verliesverrekening, vermindering ter voorkoming van dubbele belasting, toepassing van de octrooibox of deelnemingsverrekening. Dit geldt eveneens voor de splitsende rechtspersoon indien deze niet ophoudt te bestaan. Als de te verrekenen verliezen van de overdragende, splitsende of verdwijnende vennootschap substantieel zijn en/of dreigen te verdampen, is het uiteraard niet altijd aantrekkelijk gebruik te maken van de faciliteit en kan het efficiënter zijn om ruisend over te dragen. en latere heffing is verzekerd. Als niet aan deze vereisten is voldaan, is een geruisloze overgang onder afgifte van nadere (standaard)voorwaarden toch mogelijk, mits vóór de bedrijfsfusie, juridische fusie of juridische splitsing een gezamenlijk verzoek daartoe is ingediend (art. 14, lid 2 respectievelijk het derde lid van art. 14a en 14b).