NTFR 2020/3147 - Deelnemingsvrijstelling niet van toepassing op belang in callopties in verband met de ‘cum/ex-transactie'
ECLI:NL:HR:2020:1738, datum uitspraak 06-11-2020, publicatiedatum 06-11-2020
Aflevering 46, gepubliceerd op 12-11-2020 met annotatie van mr. N.I. GroenlandBelanghebbende is marketmaker. Eind 2006 kondigde het Duitse beursfonds E een superdividend aan van € 34,80 per aandeel. Belanghebbende is rond die uitkering een combinatie van transacties aangegaan met betrekking tot aandelen E (de cum/ex-transacties). Zo heeft belanghebbende vanaf april 2007 callopties op aandelen E gekocht die dienden ter afdekking van de risico’s van de cum/ex-transacties. Op 3 mei 2007 heeft E besloten tot uitkering van een superdividend. Als onderdeel van de cum/ex-transacties heeft belanghebbende op 2 en 3 mei 2007 19,5 miljoen aandelen E, waarvan zij niet de eigendom had, aan derden verkocht voor een prijs waarin de waarde van het dividend was begrepen (cum). Op 3 mei 2007 is het aandeel E ex gegaan. Noch belanghebbende, noch de kopers van de bezitloos verkochte aandelen hebben op enig moment recht gehad op dividend. Om aan haar leveringsverplichting te kunnen voldoen heeft belanghebbende de callopties – die recht gaven op meer dan 5% van de aandelen E – uitgeoefend. Aangezien de bezitloze verkoop tot stand kwam tegen een prijs die was gebaseerd op de waarde van het aandeel E cum en belanghebbende de aandelen aan de kopers leverde ex, moest belanghebbende op grond van Duitse beursregels een aanvullende, dividend vervangende betaling aan de kopers doen ter grootte van het meeverkochte dividend. Deze dividend vervangende betaling vond plaats op nettobasis, dat wil zeggen na aftrek van Duitse dividendbelasting. Omdat noch belanghebbende, noch de bank in Duitsland was gevestigd, was er echter geen verplichting om voor de dividend vervangende betaling dividendbelasting aan de Duitse fiscus af te dragen. Voor belanghebbende leverden de cum/ex-transacties een voordeel op gelijk aan het bedrag van de Duitse dividendbelasting, ofwel € 7,34 per aandeel (hierna ook: het cum/ex-voordeel). In totaal een winst van € 214 miljoen.