NTFR 2012/2854 - Om de aftrek te weigeren is objectief vast te stellen kennis omtrent fraude of onregelmatigheden vereist
Aflevering 51, gepubliceerd op 20-12-2012 met annotatie van mr. dr. J.Th. SandersBij een boekenonderzoek door de Bulgaarse belastingdienst is vastgesteld dat de vennootschap Bonik het bewijs niet kan leveren van aangegeven intracommunautaire leveringen van tarwe en zonnebloem aan Agrisco, een vennootschap naar Roemeens recht, en dat gelet op de hoeveelheden tarwe en zonnebloem die zijn vermeld op de facturen van Bonik, deze goederen volgens de boekhouding van deze vennootschap uit voorraad zijn geleverd en niet aanwezig waren op het tijdstip van deze controle, zodat sprake is van op Bulgaars grondgebied belastbare leveringen. Ook is onderzocht de koop van hoeveelheden tarwe die volgens de aangifte van Bonik is gedaan bij Favorit en Agro en ter zake waarvan de btw is afgetrokken. Bonik is in het bezit van door Favorit en Agro uitgereikte facturen voor deze aankopen. Om na te gaan of deze aankopen hebben plaatsgevonden, heeft de Bulgaarse belastingdienst tegencontroles verricht bij de leveranciers van Bonik, met name Favorit en Agro, en bij leveranciers van deze vennootschappen, met name Lyusi, Eksim en Riva. Doordat aan de hand van deze tegencontroles niet kon worden vastgesteld of Lyusi, Eksim en Riva de goederen hebben geleverd aan Favorit en Agro, heeft de Bulgaarse belastingdienst daaruit afgeleid dat laatstgenoemde vennootschappen niet over de noodzakelijke hoeveelheden goederen beschikten om de leveringen aan Bonik te verrichten, en geconcludeerd dat tussen deze vennootschappen en Bonik geen leveringen hebben plaatsgevonden. Deze belastingdienst heeft bijgevolg bij Bonik de aftrek geweigerd. Op prejudciële vragen van de verwijzende Bulgaarse rechter in de daarop volgende procedure verklaart het HvJ voor recht dat art. 2, 9, 14, 62, 63, 167, 168 en 178 Btw-richtlijn verbieden dat een belastingplichtige het recht op aftrek van btw over een goederenlevering wordt geweigerd op grond dat, gelet op fraude of onregelmatigheden in een eerder of een later stadium van deze levering, deze levering wordt geacht niet te zijn verricht, zonder dat aan de hand van objectieve gegevens is aangetoond dat deze belastingplichtige wist of had moeten weten dat de handeling waarvoor aanspraak op het recht van aftrek wordt gemaakt, deel uitmaakte van fraude ter zake van de btw die is gepleegd in een eerder of later stadium in de toeleveringsketen, hetgeen de verwijzende rechter dient na te gaan.